在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律問(wèn)題研究.pdf

1、(一)選題背景與意義在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律問(wèn)題的研究，除了具有理論價(jià)值外，還有實(shí)踐價(jià)值?！吨腥A人民共和國(guó)電子簽名法》于2005年4月1日正式生效。電子簽名法提供了電子交易或電子合同得以執(zhí)行的法律基礎(chǔ)，消除了以電子形式確認(rèn)或達(dá)成合意的法律障礙，提高了電子合同的可預(yù)測(cè)性，增加了當(dāng)事人對(duì)電子交易的信心，意義重大?！峨娮雍灻ā返纳?，標(biāo)志著電子商貿(mào)時(shí)代已經(jīng)來(lái)臨。電子交易所引起的爭(zhēng)端有其跨國(guó)境的獨(dú)特性，需要以法庭訴訟以外的爭(zhēng)端解決機(jī)制幫助解決。

2、以在線爭(zhēng)端解決機(jī)制幫助解決電子交易爭(zhēng)端不失為一個(gè)值得考慮的選擇。 在線爭(zhēng)端解決機(jī)制在國(guó)外經(jīng)過(guò)近幾年的嘗試和發(fā)展，已經(jīng)初見(jiàn)成效。其中，在線調(diào)解在近幾年發(fā)展快速，相反在線仲裁的發(fā)展卻停滯不前，但隨著最近幾年各國(guó)的電子交易法和電子簽名法的立法，在線仲裁也遇到了前所未有的發(fā)展機(jī)遇。在線爭(zhēng)端解決機(jī)制與其他互聯(lián)網(wǎng)上的功能或服務(wù)一樣，發(fā)展和變化速度快，研究有關(guān)問(wèn)題，必需掌握最新的具體發(fā)展情況。在線爭(zhēng)端解決機(jī)制牽涉的問(wèn)題包括法律、科技、商業(yè)、消

3、費(fèi)者行為等各個(gè)方面，是一個(gè)典型的復(fù)合型問(wèn)題。筆者參閱了大量國(guó)外的最新文獻(xiàn)和調(diào)查數(shù)據(jù)，經(jīng)整理和綜合分析后，相信可以成為研究有關(guān)法律問(wèn)題的背景資料。 (二)主要內(nèi)容本文主要關(guān)注在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律問(wèn)題，并集中討論在線仲裁的相關(guān)議題。筆者參閱了香港、澳洲和歐洲的立法與案例，分析如在線仲裁協(xié)議和在線仲裁程序法適用等的具體法律問(wèn)題，并期望以此作為基礎(chǔ)提出作者的些微建設(shè)性意見(jiàn)，為發(fā)展中國(guó)的在線爭(zhēng)端解決機(jī)制拋磚引玉。本論文共六章，約三萬(wàn)八千

4、字。 第一章為在線爭(zhēng)端解決機(jī)制概述，在分析了在線爭(zhēng)端的獨(dú)特性及在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的重要性后，對(duì)在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的歷史和現(xiàn)狀作出簡(jiǎn)要介紹，并指出在線爭(zhēng)端解決機(jī)制法律問(wèn)題研究的必要性。 第二章闡述了在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律議題分類與特點(diǎn)。本章主要介紹在線仲裁的法律議題和在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的其他法律議題。并指出在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的電子化和在線進(jìn)行對(duì)有關(guān)法律問(wèn)題的主要影響。 第三章集中研究在線爭(zhēng)端解決機(jī)制中在線仲裁的仲裁協(xié)議的有

5、關(guān)法律問(wèn)題，并加入電子商貿(mào)與電子簽名法的法律概念，就在線仲裁協(xié)議書面定義的改變，在線仲裁協(xié)議的證據(jù)能力作出比較詳細(xì)的分析，最后指出《紐約公約》對(duì)于仲裁協(xié)議的形式要件要求的可能變化。 第四章研究在線爭(zhēng)端解決機(jī)制中在線仲裁的程序法適用問(wèn)題。筆者根據(jù)國(guó)際商事仲裁的有關(guān)理論與實(shí)踐分析在線仲裁的仲裁地、仲裁規(guī)則和仲裁法的關(guān)系，并提出在線仲裁中有關(guān)仲裁地、仲裁規(guī)則和仲裁法選擇方法的預(yù)測(cè)。 第五章為在線爭(zhēng)端解決機(jī)制在中國(guó)的發(fā)展，在分析

6、在線爭(zhēng)端解決機(jī)制在中國(guó)的發(fā)展誘因和介紹在線爭(zhēng)端解決機(jī)制在中國(guó)的發(fā)展現(xiàn)狀后，筆者提出從信息通信技術(shù)、立法和修改有關(guān)法律、研究方法和研究環(huán)境的改善開(kāi)始，發(fā)展中國(guó)的在線爭(zhēng)端解決機(jī)制，并提出在現(xiàn)有的仲裁委員會(huì)中引入在線仲裁服務(wù)和制定在線調(diào)解的政策的可能性與構(gòu)想。 本文最后一章為結(jié)語(yǔ)，指出科技和互聯(lián)網(wǎng)的急速發(fā)展對(duì)立法和司法界帶來(lái)了不少挑戰(zhàn)。雖然在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的未來(lái)發(fā)展有著它的不確定性，但還是需要以學(xué)術(shù)研究的開(kāi)放態(tài)度面對(duì)，并指出在線爭(zhēng)端通

7、過(guò)在線爭(zhēng)端解決機(jī)制處理是一個(gè)值得進(jìn)一步研究的構(gòu)想。 (三)本文的新意本文主要關(guān)注在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律問(wèn)題，并就其研究方法、具體法律問(wèn)題及在中國(guó)的發(fā)展三個(gè)方面提出筆者自己的見(jiàn)解。 在線爭(zhēng)端解決機(jī)制研究方法方面，筆者提出：第一、應(yīng)該從過(guò)往集中以實(shí)驗(yàn)形式為手段，以實(shí)證分析為主導(dǎo)的方法，適當(dāng)?shù)丶尤肜碚摰难芯?，特別是有關(guān)法律理論的研究；第二、在研究有關(guān)在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律問(wèn)題時(shí)，不應(yīng)該只從仲裁理論或仲裁實(shí)踐出發(fā)，而要加入電子商

8、貿(mào)的法律與概念。特別在《中華人民共和國(guó)電子簽名法》在2005年4月1日生效前后，這點(diǎn)更別具意義；第三、在科技與網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的快速變化下，在研究有關(guān)在線爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律問(wèn)題時(shí)，也應(yīng)該掌握最新的在線爭(zhēng)端解決機(jī)制發(fā)展的有關(guān)數(shù)據(jù)及具體情況。有鑒于此，筆者翻閱了大量國(guó)外最新的不同來(lái)源的基礎(chǔ)研究數(shù)據(jù)，通過(guò)歸納分析后，精要地加入本文中，希望能成為本文及日后其他論文的基礎(chǔ)。 在線爭(zhēng)端解決機(jī)制具體法律問(wèn)題方面，筆者提出：第一、電子化所引起的法律問(wèn)題

9、是在線爭(zhēng)端解決機(jī)制法律問(wèn)題研究的第一個(gè)核心問(wèn)題。要解決這些問(wèn)題，應(yīng)該應(yīng)用電子商貿(mào)的有關(guān)法律和概念；第二、以在線仲裁中仲裁協(xié)議的形式要件要求及證據(jù)能力為例，應(yīng)用電子商貿(mào)中的概念與有關(guān)法律，解決部分仲裁協(xié)議電子化所引起的法律問(wèn)題；第三、在線進(jìn)行所引起的法律問(wèn)題是在線爭(zhēng)端解決機(jī)制法律問(wèn)題研究的第二個(gè)核心問(wèn)題。這包括在線環(huán)境下法律適用的問(wèn)題。筆者以在線仲裁的程序法適用為例，提出在線仲裁中有關(guān)仲裁地、仲裁規(guī)則和仲裁法選擇方法的未來(lái)預(yù)測(cè)。