法官視角的法源——憲法第一百二十六條“依照法律規(guī)定”之評析.pdf

1、法律淵源，是一個兼具理論與實踐、原理與技術(shù)的法律術(shù)語。同時也是一個充滿爭議的術(shù)語。凱爾森就曾感嘆，“法律的‘淵源’是一個比喻性并且極端模糊不明的說法……人們應當采用一個明確地并且直接地說明人們心里所想的現(xiàn)象的說法以代替這一會使人誤解的比喻語”。盡管如此，法律淵源一詞還是不斷出現(xiàn)在法律人的視野里，并發(fā)揮著無可替代的作用。國內(nèi)學者對法律淵源的論述頗多，但多是從立法中心主義出發(fā)，對司法實踐的關(guān)注有限。本文正是從法官視角出發(fā)，對法律淵源這一問題

2、進行探討。并以法律淵源理論為基礎(chǔ)對憲法第一百二十六條“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)”進行分析。該條在賦予人民法院獨立審判權(quán)的同時卻對法官法源進行了限制，僅從立法角度出發(fā)，將規(guī)章、法律原則、國家政策、交易習慣等排除在外。過分夸大了人類理性，限制了法官的自由裁判權(quán)。為了最大限度的減少該條文所引起的不利影響，必須強調(diào)程序法的重要性。受傳統(tǒng)法律思維影響，長期以來我國司法實踐中重實體輕程序。依照法律行使審判權(quán)，不僅要依據(jù)實體法，更要依據(jù)程序