反收購措施中的驅(qū)鯊條款——游戲規(guī)則中的博弈分析.pdf

1、目標(biāo)公司設(shè)置的驅(qū)鯊條款是針對公司收購行為而設(shè)置的一項重要行為，其目的就是為了幫助目標(biāo)公司抵御乃至挫敗收購人的收購行為尤其是敵意收購行為。驅(qū)鯊條款作為一種典型的反收購措施，可以為公司的資產(chǎn)重組引入競爭機(jī)制，為目標(biāo)公司股東提供一個討價還價的機(jī)會，保護(hù)股東的利益。但是，如果沒有適當(dāng)?shù)囊?guī)制，公司設(shè)置驅(qū)鯊條款也可能產(chǎn)生一定的負(fù)面影響，如增加收購成本，造成社會資源的浪費(fèi)，削弱收購制度對目標(biāo)公司經(jīng)營者行為的監(jiān)督等。 在敵意收購和反收購的較量中

2、，股東的利益，公司制度和資本市場的秩序都受到很大的影響?；谏鲜鲈?，英美等國家先后對目標(biāo)公司反收購作了明確的規(guī)定，并形成了股東大會決定模式和董事會決定模式兩種不同的反收購決定權(quán)模式。在我國，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和改革開放的逐漸深入，公司的數(shù)量逐漸增加，規(guī)模日趨龐大，股權(quán)結(jié)構(gòu)也在不斷變化，市場上對公司控制權(quán)的爭奪如火如荼。敵意收購和隨之而來的反收購活動日漸增加，對資本市場產(chǎn)生越來越大的影響，迫切需要相關(guān)法律制度的建立和完善，而我國相關(guān)立法明顯

3、滯后于市場發(fā)展，《公司法》、《證券法》對反收購并沒有專門作出規(guī)定，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的制度也過于簡單和籠統(tǒng)。本文從理論的層面，在借鑒國外立法的基礎(chǔ)上，引入博弈論的經(jīng)濟(jì)分析方法，擬對目標(biāo)公司設(shè)置驅(qū)鯊條款相關(guān)問題進(jìn)行初步探討。全文共分四個部分： 第一部分，首先對驅(qū)鯊條款的發(fā)展歷程作了簡要介紹，之后詳細(xì)介紹了當(dāng)前驅(qū)鯊條款的種類及特征。驅(qū)鯊條款是指通過股東大會批準(zhǔn)在公司章程中加入具有反收購效果的條款。主要包括了交叉董事會、超級

4、多數(shù)同意規(guī)則、非經(jīng)濟(jì)評價條款、公平價格條款及其他一些對董事、股東行為規(guī)制的條款。最后對設(shè)置驅(qū)鯊條款的后果進(jìn)行了論述。 第二部分，對目標(biāo)公司設(shè)置驅(qū)鯊條款進(jìn)行反收購行為引入了博弈分析，博弈論是研究機(jī)智、理性的決策者之間沖突與合作的學(xué)問。目前博弈論已廣泛應(yīng)用于經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域，并成為微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個重要組成部分。在公司收購戰(zhàn)中，收購公司通常依據(jù)自己對目標(biāo)公司的估價而單方面行動，一般會遭到被收購公司的抵抗、反擊，形成雙方尖銳的對立。因此，目標(biāo)

5、公司設(shè)置驅(qū)鯊條款來抵制收購，在規(guī)范公司日常運(yùn)營的同時也加大了收購公司入侵的難度。驅(qū)鯊反收購的成敗與否很大程度上取決于策略的選擇。因此，運(yùn)用博弈分析法有助于加深對這一問題的分析和認(rèn)識。 第三部分，從英美法系及大陸法系兩個角度對國外驅(qū)鯊條款及反收購立法作了介紹并分析，主要國家和地區(qū)為英國、美國、德國及歐盟立法。其中，詳細(xì)考察了英國“股東會決策權(quán)”模式與美國“董事會決策權(quán)”模式的立法和司法實踐。因英美等發(fā)達(dá)的西方國家在公司收購和反收購

6、領(lǐng)域具有較長的歷史，通過深入地研究英美及其他國家目標(biāo)公司的反收購行為，借鑒和汲取各國反收購經(jīng)驗和教訓(xùn)，并結(jié)合我國當(dāng)前的公司控制市場發(fā)展態(tài)勢，為我國驅(qū)鯊條款相關(guān)立法提供參考。 第四部分，對我國目標(biāo)公司設(shè)置驅(qū)鯊條款提出立法建議。本文認(rèn)為，為了防范目標(biāo)公司管理層反收購權(quán)力的濫用，保護(hù)投資者的權(quán)利，應(yīng)從以下幾個方面來規(guī)制。第一，在驅(qū)鯊條款設(shè)置權(quán)上，參考英國的做法，建立以股東大會為主的決定權(quán)模式。第二，限制目標(biāo)公司管理層的權(quán)力濫用，引入國

7、外成熟的監(jiān)管經(jīng)驗，確立董事受信義務(wù)的審查。第三，在反收購或驅(qū)鯊條款設(shè)置過程中，對目標(biāo)公司董事會的行為予以具體規(guī)制。第四，重視少數(shù)股東的利益需求，建立少數(shù)股東利益保護(hù)制度。 本文的創(chuàng)新之處在于：(1) 嘗試用博弈的分析方法對目標(biāo)公司設(shè)置驅(qū)鯊條款進(jìn)行理解。通過對收購與反收購雙方的行為進(jìn)行博弈分析，以期實現(xiàn)收購與反收購方的雙贏。(2) 通過借鑒和吸取英美等驅(qū)鯊條款及反收購的立法和司法實踐，并結(jié)合我國法律法規(guī)當(dāng)前的規(guī)定及其未來的發(fā)展趨向