刑事偵查中的令狀制度研究.pdf

1、令狀制度起源于英美國家，最初的刑事偵查令狀只是執(zhí)法工具，并不具有保障人權(quán)的功能。經(jīng)過數(shù)百年的演變，令狀制度的人權(quán)價(jià)值逐步得以提升，并成為英美法系國家控制偵查權(quán)的主要途徑。大陸法系國家根據(jù)自身的法律文化傳統(tǒng)和司法體制背景對(duì)英美法系國家的令狀制度進(jìn)行了移植和改造，形成了獨(dú)具特色的令狀制度。當(dāng)前，令狀制度己成為兩大法系控制偵查權(quán)的共同經(jīng)驗(yàn)，為法治國家所普遍尊崇，同時(shí)還得到了有關(guān)國際人權(quán)文件和國際人權(quán)組織的確認(rèn)和提倡。在我國刑事審前程序中構(gòu)建令

2、狀制度業(yè)已成為司法改革的重點(diǎn)課題，在此背景下，研究刑事偵查中的令狀制度具有深刻的意義。本文以刑事偵查中的令狀制度為研究對(duì)象，從考察令狀制度在英美國家的起源出發(fā)，先研究英美法國家的令狀制度，再將其與大陸法系國家的令狀制度進(jìn)行比較法考察，在此基礎(chǔ)上深入剖析令狀制度的價(jià)值和功能，最后對(duì)我國構(gòu)建令狀制度提出立法建議。 第一章為緒論。歷史上的令狀和令狀制度包羅萬象，林林總總，本章首先將本論文的研究對(duì)象限定為刑事偵查中的令狀制度。不能將令狀

3、制度簡(jiǎn)單定義為由法官掌握強(qiáng)制偵查行為決定權(quán)的制度，由此本章提出了令狀制度區(qū)別于其他制度的三層基本含義：實(shí)體要件、形式要件和程序要件，并在此基礎(chǔ)上界定了令狀的適用范圍和種類。本章在考察令狀制度在英美兩國發(fā)展史的基礎(chǔ)上，揭示了令狀制度從最初的執(zhí)法工具演變?yōu)榭刂苽刹闄?quán)工具的一般規(guī)律，即：英美國家令狀制度是在依次具備上述三方面要件的前提下，逐步發(fā)展成為控制偵查權(quán)的有效工具的。 第二章為英美法系國家的令狀制度。英、美是令狀制度的起源國，也

4、是最重要的輸出國，其令狀制度具有重大的研究價(jià)值。受歷史影響，兩國的令狀制度在主要方面具有明顯的趨同性，但在一些具體問題上仍然存在著分歧。本章著重介紹和評(píng)析了美國的令狀制度在實(shí)體、形式、程序三方面的要件內(nèi)容，在此基礎(chǔ)上對(duì)英國令狀制度也做出了相應(yīng)的介紹和評(píng)析。在堅(jiān)持令狀制度的基礎(chǔ)上，同時(shí)承認(rèn)并嚴(yán)格限定令狀制度的例外情形是英美國家的共同做法。本章中對(duì)英美國家令狀制度的三種典型例外：非強(qiáng)制性偵查行為、緊急偵查行為和附帶搜查行為分別予以介紹和評(píng)析

5、。 第三章為大陸法系國家的令狀制度。大陸法系國家的令狀制度并未引起我國學(xué)界的足夠關(guān)注。因?yàn)閭鹘y(tǒng)上，英美法國家通過司法令狀對(duì)偵查權(quán)進(jìn)行“動(dòng)態(tài)的控制”，而大陸法國家并不具有令狀控權(quán)的傳統(tǒng)，大陸法系國家的令狀制度是借鑒英美國家令狀制度的產(chǎn)物。大陸法系國家對(duì)令狀制度的重視程度明顯不如英美國家，這與其獨(dú)特的法律文化傳統(tǒng)和司法體制背景有關(guān)，但大陸法系國家控制偵查權(quán)的手段是多方面的，這為令狀制度提供了補(bǔ)充，因此大陸法系國家偵查程序中的人權(quán)狀況

6、并不比英美國家差，這值得我們注意。本章著重介紹了德國的令狀制度，并將其與美國的令狀制度進(jìn)行比較研究，最后得出結(jié)論：德國令狀制度運(yùn)行的外部環(huán)境雖然并不理想，但其偵查程序中的人權(quán)狀況在很多方面比美國更為進(jìn)步，這對(duì)我國構(gòu)建令狀制度來說，不無借鑒意義。此外，本章簡(jiǎn)要介紹了日本的令狀制度的產(chǎn)生過程，并闡述了日本令狀制度的特色。 第四章為令狀制度的理論分析。本章首先闡述了司法審查的一般原理，再分析了令狀制度的本質(zhì)，最后得出結(jié)論：令狀制度是司

7、法審查原則在刑事訴訟領(lǐng)域中的具體體現(xiàn)，它在本質(zhì)上屬于司法審查，但并非一般意義上的司法審查，而是具有一定的特殊性。本章在自由、公平、人權(quán)三方面分別闡述了令狀制度的法律價(jià)值。此外，本章對(duì)令狀制度的功能做出了具體評(píng)析：一方面是控制偵查權(quán)的功能，另一方面是維護(hù)執(zhí)法權(quán)威功能。前者是令狀制度的主要功能，通過令狀審查程序和令狀救濟(jì)程序來實(shí)現(xiàn)，后者是令狀制度的次要功能，主要體現(xiàn)在秩序與責(zé)任兩方面。令狀制度并非完美無缺的制度，它具有明顯的局限性，也面臨著

8、多方面的挑戰(zhàn)，本章以技術(shù)偵查為例，在高新技術(shù)發(fā)展背景下，對(duì)傳統(tǒng)令狀制度提出了反思。此外，令狀制度在運(yùn)行過程中面臨著：令狀原則例外化、法官審查形式化和非法證據(jù)排除規(guī)則適用效果不理想等諸多問題。 第五章為令狀制度在中國的構(gòu)建。本章首先對(duì)我國強(qiáng)制偵查行為的立法現(xiàn)狀提出了檢討，并進(jìn)一步論證了我國構(gòu)建令狀制度的必要性和可行性。在論述我國構(gòu)建令狀制度的可行性問題時(shí)，本章提出了當(dāng)前我國構(gòu)建令狀制度的三大難題，并針對(duì)上述難題，闡釋了構(gòu)建令狀制度