國際擔(dān)保法律適用問題研究.pdf

1、復(fù)旦大學(xué)博士學(xué)位論文國際擔(dān)保法律適用問題研究姓名：董勤申請學(xué)位級別：博士專業(yè)：國際法學(xué)指導(dǎo)教師：孫南申20070415保法律適用問題，“適用物之所在地法”的做法并不能完全滿足實際生活的需要。為了適應(yīng)國際經(jīng)濟交往活動的變化和發(fā)展，不同國家和地區(qū)對于在一些特殊情況下如何處理動產(chǎn)和無形財產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)爭議的法律適用問題進行了不同程度的突破和嘗試。從我國相關(guān)的立法和司法實踐來看，目前存在的主要問題是在處理涉外擔(dān)保物權(quán)法律適用問題時所采用的連結(jié)點過于

2、單一。在處理國際擔(dān)保糾紛中，識別問題是解決法律適用問題的前提和基礎(chǔ)。在司法實踐中，不同國家和地區(qū)主要依據(jù)法院地法和準(zhǔn)據(jù)法對從屬擔(dān)保與獨立擔(dān)保進行識別。由于目前很多國家和地區(qū)還沒有專門立法對獨立擔(dān)保進行界定，因而普遍地依據(jù)法院地法進行識別并不具有現(xiàn)實可行性；而依據(jù)準(zhǔn)據(jù)法進行識別的做法有時候在邏輯上又難以自洽。比較適當(dāng)?shù)霓k法是根據(jù)獨立擔(dān)保和從屬擔(dān)保的法律特征來進行識別。除此以外，不同國家和地區(qū)在司法實踐中分別根據(jù)“文字解釋法”和“目的解釋法

3、”來識別承諾函的性質(zhì)。在我國的司法實踐中，對于如何識別承諾函的性質(zhì)也存在不一致的現(xiàn)象。國際擔(dān)保涉及到各國的外債和外匯管理制度，與一個國家的金融管理秩序密切相關(guān)，因此很多國家和地區(qū)都采取法律規(guī)避和公共秩序保留制度對依據(jù)法律適用規(guī)則所指引的準(zhǔn)據(jù)法的適用進行適當(dāng)?shù)南拗?。我國在審理對外?dān)保糾紛時在一定程度上存在濫用法律規(guī)避和公共秩序保留制度的現(xiàn)象。在對外擔(dān)保審判實踐中，決定是否運用公共秩序保留制度的關(guān)鍵并不在于考察當(dāng)事人是否違反了強行法的規(guī)定，