有限責(zé)任公司承包合同研究.pdf

1、本文除導(dǎo)言和結(jié)語外，共分為三大章： 第一章是對(duì)有限責(zé)任公司承包經(jīng)營合同的界定。本章第一節(jié)闡述了有限責(zé)任公司承包合同的概念和特征，本節(jié)主要探討了承包合同的內(nèi)容，即合同雙方的權(quán)利義務(wù)。第二節(jié)介紹了公司承包合同產(chǎn)生的歷史背景，承包經(jīng)營制度在我國經(jīng)歷了由土地承包到戶，到國有企業(yè)承包經(jīng)營、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包經(jīng)營、中外合資經(jīng)營企業(yè)承包經(jīng)營再到而今的公司承包經(jīng)營幾個(gè)歷史階段，承包制度在我國的特殊地位為公司承包合同提供了生存的土壤；同時(shí)，承包經(jīng)營制度

2、能夠克服由兩權(quán)分離引起的代理成本問題，使公司的經(jīng)營權(quán)、利潤獲得權(quán)、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任集中在承包人一人身上，從而實(shí)現(xiàn)公司權(quán)責(zé)利的統(tǒng)一，而且公司所有者的安全需求與公司經(jīng)營者的自主需求之間的矛盾得到了較大程度的調(diào)和，因此這正是實(shí)踐中人們大量采取有限責(zé)任公司承包經(jīng)營的根本原因。接著，本章在第三節(jié)里從正反兩方面描述了公司承包合同的社會(huì)作用，它是當(dāng)事人在公司治理領(lǐng)域的意思自治的表現(xiàn)，是公司對(duì)我國公司法設(shè)計(jì)制度偏差的糾正，它能夠充分挖掘有限責(zé)任公司的潛能，

3、優(yōu)化公司治理模式，發(fā)揮專業(yè)才能；但同時(shí)，它也具有一些消極影響，如何消除公司承包合同的消極影響，則成為本文第三章所詳細(xì)闡述的內(nèi)容； 第二章所闡述的內(nèi)容為本文的重點(diǎn)。首先介紹了實(shí)務(wù)中的兩個(gè)案例引發(fā)的效力爭議，本節(jié)通過對(duì)“無效”所依據(jù)的理由進(jìn)行逐一反駁，得出有限責(zé)任公司承包合同是合法的結(jié)論。接著，筆者從以下三個(gè)方面詳細(xì)論述了有限責(zé)任公司承包合同的合法性：公司法律規(guī)范的解析、公司章程高度自治性以及有限責(zé)任公司的特殊性。具體而言，公司法從

4、性質(zhì)上講，是強(qiáng)行法和任意法的綜合體，在股份有限公司和有限責(zé)任公司中，強(qiáng)行法和任意法的比例不一致，這就涉及到公司法規(guī)范的分類問題：調(diào)整有限責(zé)任公司的分配性規(guī)則和結(jié)構(gòu)性規(guī)則，應(yīng)以賦權(quán)性和補(bǔ)充性為主，原因在于由于股東人數(shù)相對(duì)較少，彼此比較了解，達(dá)成協(xié)議之前所了解的信息也相對(duì)比較充分，所以，鑒于股東是自身利益的最佳判斷者，一般而言，法律應(yīng)尊重股東之間的合約安排，以實(shí)現(xiàn)交易契約的社會(huì)作用；調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系的規(guī)范應(yīng)主要是任意性規(guī)范，調(diào)整公司外部關(guān)系

5、的規(guī)范應(yīng)主要是強(qiáng)制性規(guī)范，只涉及股東和公司利益的規(guī)范應(yīng)主要是任意性規(guī)范，而涉及第三人、尤其是債權(quán)人利益的規(guī)范應(yīng)主要是強(qiáng)制性規(guī)范，就此而言，公司法中關(guān)于公司組織機(jī)構(gòu)的規(guī)則屬于公司內(nèi)部的、只涉及股東和公司本身利益的規(guī)范，應(yīng)主要定性為任意性規(guī)范。因此，公司法應(yīng)讓位于公司章程的規(guī)定，結(jié)構(gòu)性規(guī)則和分配性規(guī)則在有限責(zé)任公司中應(yīng)以賦權(quán)性和補(bǔ)充性為主。 第三章，根據(jù)我國公司承包合同的現(xiàn)狀，結(jié)合國情提出了一些合理的建議：嚴(yán)格規(guī)范承包合同的成立要件