公司承包合同研究.pdf

1、本文除前言和結(jié)論外,共分為三大章. 第一章嘗試著探討公司承包合同的概念和法律定位.承包制度在我國的特殊地位為公司承包合同提供了生存的土壤,而承包制度與政治千絲萬縷的聯(lián)系又成為遏制公司承包合同成長(zhǎng)的主要原因.承包制度在法律支持上的先天不足對(duì)分析公司承包合同并無太大的參考價(jià)值.因此本文從實(shí)證角度出發(fā),結(jié)合三個(gè)典型的公司承包合同案例,首先對(duì)公司承包合同作出法理詮釋,明確它的特征、概念與法律關(guān)系.并通過與傳統(tǒng)民事的委托關(guān)系、商事的公司章

2、程、股東協(xié)議等法律概念的比較分析,為公司承包合同找到了它與傳統(tǒng)私法的契合點(diǎn)--公司章程、股東協(xié)議,進(jìn)而肯認(rèn)了公司承包合同的法律地位和分析價(jià)值. 第二章對(duì)公司承包合同的效力展開深入分析.公司承包合同備受矚目,實(shí)是實(shí)務(wù)界和理論界對(duì)其法律效力的爭(zhēng)議所致.無效論、有效論和中間論等觀點(diǎn)均各執(zhí)一詞,只有對(duì)效力問題有一個(gè)科學(xué)合理的認(rèn)定之后,才有進(jìn)一步探討公司承包合同的可能.逐個(gè)批駁了目前流行的公司承包合同效力的觀點(diǎn)之后,得出我國尚未對(duì)該問題有

3、一個(gè)全面理性的認(rèn)識(shí),也因而無法對(duì)公司承包合同的效力作出準(zhǔn)確界定.實(shí)則,公司承包合同極為復(fù)雜,并非一言可以蔽之.不僅對(duì)組成公司承包合同的條款應(yīng)逐條進(jìn)行效力分析,即便合同整體亦應(yīng)區(qū)分不同的情況,其對(duì)內(nèi)對(duì)外效力均有不同.本文建立一個(gè)效力分析的邏輯框架,分別探討公司承包合同的對(duì)內(nèi)效力與對(duì)外效力,試圖闡明公司承包合同的效力理論.通過上述分析得出,在我國既有的法律框架內(nèi),公司承包合同有其生存空間,不過這樣的空間被大大的限制了.而正是這些限制因素引發(fā)

4、了公司承包合同的效力爭(zhēng)議. 第三章在介紹了公司承包合同的消極影響之后,明確提出了公司承包合同存在的積極意義和合理性.一方面,無論借貸協(xié)議或合伙都無法完全取代公司承包合同,部分學(xué)者提出的替代論不具可行性.另外,公司承包合同自身的積極意義亦不容否認(rèn).它是當(dāng)事人在公司治理領(lǐng)域的合法意思自治的表現(xiàn),是公司對(duì)我國公司法設(shè)計(jì)制度偏差的糾正,它能夠充分挖掘有限責(zé)任公司的潛能,優(yōu)化公司治理模式,發(fā)揮專業(yè)才能.公司承包合同的不可替代性以及它的積極

5、意義賦予其活力.而真正賦予公司承包合同生命的是其合理性.集權(quán)文明崇拜的路徑依賴是造就我國專政的政治體制的因素之一,同時(shí)作為中華的文化底蘊(yùn),它又和專政政治體制結(jié)合,影響了我國經(jīng)濟(jì)模式的構(gòu)建,承包制度便是對(duì)這種政治、文化賦予時(shí)代特色的呼應(yīng),它融合了東方的集權(quán)思維和西方"舶來"的公司制度,具有歷史合理性.另外,在分析了公司法強(qiáng)制性法律規(guī)范理論之后,我國公司法就有限責(zé)任公司的管制性過度的規(guī)定就顯得經(jīng)不起推敲,而以公司法強(qiáng)制性法律規(guī)定來否認(rèn)公司承