利潤預分配引發(fā)的出資訴訟案例

1、案例利潤預分配引發(fā)的出資訴訟案例最近，筆者接觸到一個比較特別的案例。在此案例中，股東通過借款投入成立了公司，經(jīng)營當年即實現(xiàn)現(xiàn)金收入600萬元，但管理當局采用了非一般程序下的利潤分配方式，即沒有按規(guī)定編制利潤表，只是對已實現(xiàn)收入按一定毛利率計算利潤，并進行“預分配”。就在預分配利潤發(fā)生后3個月，一起訴訟不期而至，該公司被判敗訴。由于該公司正在投入新的開發(fā)項目，無足夠可執(zhí)行財產(chǎn)，法院遂委托某會計師事務(wù)所對其進行司法審計，結(jié)果在審計過程中發(fā)現(xiàn)

2、了該公司上述預分配利潤的行為和注冊資金以股東借款投入的情況。法院認為，該公司采用預分配利潤的方式將注冊資金抽逃，因此要求追加股東為被執(zhí)行人。從會計、法律的角度來看，筆者認為有以下幾點值得推敲：該公司注冊資本究竟有沒有到位該公司注冊資金系以股東個人名義向另一家公司借款100萬元投入形成，相關(guān)會計師事務(wù)所也出具了注冊資本到位的驗資報告。這里的關(guān)鍵是借入的貨幣究竟可不可以作為股東實收資本投入新成立的公司筆者的觀點是，從民法通則的角度來說，只要

3、允許個人作為民事主體可以向公司46文峰(另一個民事主體)產(chǎn)生借貸法律關(guān)系，那么在確認個人借款與公司實收資本相互獨立的情況下，作_為股東完全可以獨立地用這筆錢從事任何法律不禁止的民事和經(jīng)濟活動，比如消費、購房以及投資等。例如某公司準備IPO上市，有股東現(xiàn)金不夠，向銀行或其他第三方借入一筆資金用于購買該公司股票。根據(jù)公司法，該行為就應(yīng)當視為股東對公司的投資，對公司而言就是實收資本。迄今為止法律并沒有規(guī)定股東認股資金必須為自有財產(chǎn)。因此，筆者

4、認為，在本案中注冊資金是真實到位的，法院在裁定書中認定由于該公司注冊資金由其他公司代墊，各股東沒有履行公司法規(guī)定的出資義務(wù)，這種說法是將股東個人的民事借貸法律關(guān)系同股東投資成立公司的經(jīng)濟行為混為一談了。利潤可否“預分配”一般來說，作為公司盈余，只要根據(jù)會計制度計算利潤并繳納所得稅，同時提取10％法定公積金、5％一10％公益金后，股東可以通過章程的約定對盈余進行分配。這種規(guī)定的實質(zhì)是要求公司必須有真實合法的現(xiàn)金收入，且必須按配比原則作相應(yīng)

5、的成本、費用扣除。在本案例中，該公中國注冊會計師2005年12月號萬方數(shù)據(jù)案例利潤預分配引發(fā)的出資訴訟案例最近，筆者接觸到一個比較特劇的案例。在此案例中，股東通過1吉款投入成立了公司，經(jīng)營當年四實現(xiàn)現(xiàn)金收入600萬元，但管理當局采用了非一般程唐下的利潤分配萬式，I:lO沒白按規(guī)定編制利潤表，只是對已實現(xiàn)收入按~毛利率計算利潤，并進行“預分配飛就在預分配利潤發(fā)生后3個月，一起訴訟不期而至，該公司被判販訴。由于該公司正在投入新的開發(fā)頂目，無

6、足夠可執(zhí)行財產(chǎn)，法院遂委托某會計師事務(wù)所對真進行司法審計，結(jié)果在審計過程申發(fā)現(xiàn)了該公司上述預分配利潤的行為和注冊資金以股東借款投入的情況。法院認為，該公司采用頓分配利潤的萬式將注冊資金抽逃，因此要求追加股東為被執(zhí)行人。以會計、法律的角度來看，筆者認為青以下幾點值得撞敲:該公司注冊資本究竟有沒有到位該公司注冊資金系以股東個人名義向另一家公司懂款100萬元投入形成，相關(guān)會計師事務(wù)所也出真了注冊資本到j(luò)rz的3lli資報告。這里的關(guān)鍵是懂入的

7、貨幣究竟可不可以作為股東實收資本投入新成立的公司筆者的觀點是，從民法通則的角度來說，只要允許個人作為民事王體可以向公司文峰(另一個民事王體)產(chǎn)生懂t違法律關(guān)系，那么在確認個人懂款與公司實收資本豐13:9J蟲立的情況下，作為股東完全可以組立地用這筆錢入人事任何法律不禁止的民事和經(jīng)濟活動，比如消費、購房以及投資等。例如某公司準備IPO上市，南股東現(xiàn)金不夠，向銀行~真他第三萬倍入一筆資金用于朋買該公司股票。根據(jù)公司法，該行為就應(yīng)當視為股東對公

8、司的投資，對公司而言就是實收資本。迄鄉(xiāng)為1t法律井沒青規(guī)定股東認股資金~須為自南財產(chǎn)。因此，筆者認為，在本案中注冊資金是真實到恒的，法院在裁定節(jié)中認足由于該公司注冊資金由其他公司代墊，各股東浸青震行公司法規(guī)定的出資義務(wù)，這和說法是1號股東個人的民事懂貨法律關(guān)系同股東投資成立公司的經(jīng)濟行為混為一談了。利潤可否“預分配“一般來說，作為公司盈余，只要根據(jù)會計制度計算利潤井繳納所得稅，同時提取10%法定公積金、5%10%公益金后，股東可以逼迫章

9、程的約定對盈余逝行分配。這秤規(guī)定的實質(zhì)是要求公司~須青真實合法的現(xiàn)金收入，~須按配比原則作相應(yīng)的戚本、費用扣除。在本案例中，該公46中國注冊會計師2005年12月雪司截止12月31日實際完成現(xiàn)金銷售收入600萬元，且相關(guān)的成本費用已經(jīng)發(fā)生。由于該公司認為項目尚未最終全部結(jié)束，仍有部分收入和費用將在弟二年才發(fā)生，因此采取了一種簡單的做法，即該公司并沒有按照常規(guī)編制利潤表，而是根據(jù)其經(jīng)驗和判斷，按25％毛利率估計毛利，并扣除5％營業(yè)稅以及按

10、一定比例計提的法定公積金和公益金后得到預計可分配利潤102萬元，具體計算如下：已實現(xiàn)現(xiàn)金收入毛利率預計毛利營業(yè)稅5％預計利潤法定公積金10％公益金5％預計可分配利潤600萬元2i堡150萬元30萬元120萬元12萬元6萬元102萬元由于該公司處于剛成立的第一年，不需交納所得稅，因此在預計利潤時沒有考慮所得稅因素。該公司根據(jù)以上估計，擬訂并通過了預分配100萬元利潤的股東會決議，各股東按股權(quán)比例取得相應(yīng)的現(xiàn)金。為了避免日后糾紛，還特別強調(diào)

11、如最終實現(xiàn)利潤和預分配利潤不相同，應(yīng)按實際實現(xiàn)利潤進行調(diào)整分紅。該公司認為其行為并沒有在實質(zhì)上違反會計法和公司法的有關(guān)規(guī)定，因為其預分配方案考慮了很多方面，毛利率比較保守，且稅金和提取盈余公積、公益金等因素也沒有忽略。若存在不妥之處，就在于當時沒有按配比原則編BUSU潤表，并根據(jù)lUil閏表反映的實際利潤來進行分配。但該公司強調(diào)說，正是由于是“預分配”，所以為簡單起見，才沒有編制利潤表。但是，從會計角度說，可能會有利潤操縱之嫌，如最后實

12、現(xiàn)可分配利潤僅為60萬元，實際卻分了100萬元，則多分的40萬元應(yīng)依法退回。此案的裁定書認為，該公司上述預分配利潤的做法“隱瞞了收入”，且未和成本費用軋抵，因而不予認可。筆者不完全贊同這種觀點。所謂利潤預分配的行為，究其實質(zhì)也是一種盈余管理方式。我們注意到，上市公司經(jīng)常發(fā)布預虧公告或預發(fā)股利公告，這是一種信息披露的方式，提醒投資者對此予以關(guān)注。在實務(wù)中的確很少有不編制利潤表而實際分配紅利的情況。但會計實務(wù)中也有一條原則即“實質(zhì)重于形式”

13、，只要預分配利潤是出于善意且不損害第三者(如公司債權(quán)人)的前提下，并在實質(zhì)上遵循了公司法和會計法有關(guān)利潤分配的規(guī)定，即使形式上沒有編NSU潤表，其利潤預分配的方案也是可以理解的。案例該公司的預分配利潤的行為和抽逃注冊資金兩者之間是否存在因果關(guān)系一般來說，如果一個公司通過股東借款投入的方式成立后，在沒有實現(xiàn)任何現(xiàn)金銷售收入的情況下，虛構(gòu)收入、少計成本，從而虛結(jié)利潤并堂而皇之進行所謂利潤分配的話，這種利潤分配和抽逃注冊資金就存在當然的邏輯關(guān)

14、系，抽逃注冊資金的定性成立。而在本案例中，該公司在注冊資金正常投入公司運作的前提下，實現(xiàn)現(xiàn)金銷售600萬元，即便在預分配利潤完成的當天，賬面仍有400多萬元的銀行存款，而對應(yīng)的負債僅為100多萬元。因此，筆者認為股東并沒有通過預分配利潤而抽逃注冊資金，該公司的利潤預分配行為只是股東行使分紅權(quán)并使股東個人因借款投資所形成的個人債權(quán)盡早消滅，該行為應(yīng)當理解為有瑕疵但完全是善意的盈余管理手段，和抽逃注冊資金沒有任何關(guān)系。然而法院的裁定書中卻忽

15、略了兩者之間并不存在因果關(guān)系的情況，在執(zhí)行中要求追加股東作為被執(zhí)行人，這種做法不妥。通過以上分析，筆者認為，應(yīng)當特別強調(diào)公司在進行盈余管理時必須保持相當?shù)闹斏?。由于盈余管理極容易導致利潤操縱或在客觀上造成“利潤操縱”的表象，一旦公司遇到特定情況，比如訴訟、稅務(wù)檢查時，就會給企業(yè)帶來相當負面的影響。對此必須引起高度重視，必要時應(yīng)當征詢律師的意見，以避免此類訴訟的發(fā)生。中國注冊會計師2005年12月號(作者單位：上海立信佳誠會計師事務(wù)所)4

16、7萬方數(shù)據(jù)司苗J..t12月31曰實際完成現(xiàn)金銷售收入6∞l5元，目相關(guān)的成本費用巴經(jīng)發(fā)生。由于該公司認為頂自尚未最終全部結(jié)束，仍青部分收入和費用將在第二茸才發(fā)生，因此采取了一押簡單的做法.ElO該公司并沒青按照常規(guī)編制利潤衰，而是根據(jù)真經(jīng)驗和判斷，按25%毛利率由計毛利，并扣除5%營山稅以及按一定比例計提的法定公積金和公益金后得到預計可分配利潤102萬元，具體計算如下:巴實現(xiàn)現(xiàn)金收入600萬元毛利率預計毛利營山稅59c預計利潤259毛

17、150萬元30萬元120萬元法定公積金10%12萬元公益盒5%6萬元預計可分配利潤102萬元由于該公司處于剛成立的第一茸，不需交納所得稅，因此在預計利潤時沒青菩慮所得稅因素。該公司根據(jù)以上而計，擬訂并通邁了預分配100萬元利潤的股東會決議，各股東搜股權(quán)比例取得相應(yīng)的現(xiàn)金。為了避免810糾紛，還特f.lU強調(diào)如最終實現(xiàn)利潤和預分配利潤不相固，應(yīng)按實際實現(xiàn)利潤進仔調(diào)整分紅。該公司認為真行為并沒奇在實質(zhì)上違皮會計法和公司法的青關(guān)規(guī)定，因為真預

18、分配萬案主慮了很多萬面，毛利率比較保守.g稅金和提取盈余公積、公益金等因素也沒南忽略。否存在不妥之處，就在于當時沒青按配比原則編制利潤衰，井根據(jù)利潤表反映的實際利潤來進行分配。但該公司強調(diào)說，正是由于是“預分配所以為簡單起見，才沒青編制利潤表。但是，以會計角度說，可能會青利潤操縱之嫌，如最后實現(xiàn)司分配利潤僅為60萬元，實際卻分了100萬元，則多分的40萬元應(yīng)依法遐目。此案的裁定節(jié)認為，該公司上述預分配利潤的做法“隱瞞了收入E未和成本費用

19、軋據(jù)，因而不予認可。筆者不完全贊同這種觀點。所謂利潤預分配的廳為，究其實質(zhì)也是一神盈余雷理萬式。我們注意到，上市公司經(jīng)常發(fā)布預言公告或預發(fā)股利公告，這是一神信息披露的萬式，提醒投資者對此予以關(guān)注。在實務(wù)中的確很少青不編制利潤表而實際紂配紅利的情況。6會計實務(wù)申也青一條原則即“實質(zhì)重于形式只要預分配利潤是出于善意且不損害第三者(如公司債權(quán)人)的前提下，井7f實質(zhì)上遵循了公司法和會計法南關(guān)利潤分配的規(guī)足，即使形式上沒青編制利潤表，真案例利潤

20、預分配的萬案也是可以理解的。該公司的預分配利潤的行為和抽逃注冊資金兩者之間是否存在因果關(guān)系q一般來說，如果一個公司通過股東懂款投人的萬式成立后，在沒青實現(xiàn)任何現(xiàn)金銷售收入的情況下，虛何收入、少計戚本，人人而虛結(jié)利潤卉堂而皇之進行所謂利潤分配的話，這種利潤分配和抽逃注冊資金就存在當然的邏輯芙系，國逃注冊資金的定性成立。而在$案例中，該公司在注冊資金正常投入公司運作的前提下，實現(xiàn)現(xiàn)金銷售600萬元，即使在預分配利潤完成的當天，賬面仍青400

21、多萬元的銀行存款，而對囚的負債僅為l∞多萬元。因此，筆者認為股東并沒青通過預給配利潤而抽逃注冊資金，該公司的利潤預分配廳為只是股東行分紅權(quán)并使股東個人因懂我投資所形成的個人債權(quán)思旱淌頁，該行為應(yīng)當理解為南瑕疵但完全是善意的盈余管理手段，和國逃注冊資金沒青任何關(guān)系。然而法院的裁足節(jié)中卻忽略了兩者之閏并不存在因果關(guān)系的情況，在執(zhí)行申要求追加股東何為被執(zhí)行人，這料做法不妥。逼迫以上分析，筆者認為，應(yīng)當特f.lU強調(diào)公司在進行盈余管理時1D!，