涉外合同法律適用問題研究.pdf

1、涉外合同與兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家或者法域的法律發(fā)生關(guān)聯(lián)，而各國(guó)和各法域有關(guān)涉外合同法律適用的規(guī)定極不一致，適用不同國(guó)家或者法域的法律，其結(jié)果往往不盡相同，有的甚至大相徑庭，因此，對(duì)涉外合同法律適用問題的研究一直是國(guó)際私法中最敏感和最活躍的領(lǐng)域之一。然而，迄今為止，人們對(duì)涉外合同法律適用問題的研究仍然主要停留在諸如“意思自治”和“最密切聯(lián)系”等原則方面，而對(duì)特殊涉外合同的法律適用以及對(duì)涉外合同特殊情況下的法律適用等問題的研究還相當(dāng)膚淺。我國(guó)

2、的情況則更不盡如人意。各有關(guān)涉外合同法律適用的立法過于原則，不便于具體操作，雖然1987年10月7日最高人民法院頒發(fā)的《關(guān)于適用(涉外經(jīng)濟(jì)合同法)若干問題的解答》，對(duì)有關(guān)涉外經(jīng)濟(jì)合同法律適用問題進(jìn)行了比較具體的規(guī)定，但一則該《解答》本身存在著許多具體問題；二則該《解答》僅僅是司法解釋，我國(guó)現(xiàn)行憲法和法律均未明確規(guī)定司法解釋是我國(guó)的法律淵源；三則自1999年10月1日起我國(guó)《合同法》施行，原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》及其司法解釋同時(shí)廢止，我國(guó)出現(xiàn)

3、了長(zhǎng)達(dá)8年的涉外合同法律適用的相對(duì)空白時(shí)期。盡管2007年7月23日最高人民法院頒發(fā)的《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛法律適用若干問題的覷定》，對(duì)涉外合同的法律適用問題重新進(jìn)行了規(guī)定，但該《規(guī)定》仍然有一些不盡如人意的地方，實(shí)有認(rèn)真研究之必要。 本文主要分為以下四個(gè)部分： 第一部分，基于涉外合同概念的立法與學(xué)理考辨，對(duì)涉外合同的概念進(jìn)行了新的闡釋，繼而從涉外合同本身的復(fù)雜性、涉外合同適用規(guī)范的復(fù)雜性和涉外合同連結(jié)因素的復(fù)

4、雜性三個(gè)方面探討了涉外合同法律適用的復(fù)雜性。從而闡發(fā)了研究涉外合同法律適用問題的重大理論與實(shí)踐意義。 第二部分，采用歷史分析的方法，對(duì)涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的產(chǎn)生和發(fā)展進(jìn)行了深入地考察，進(jìn)而對(duì)涉外合同法律適用中的“意思自治”原則和“合同自體法”理論的含義、產(chǎn)生和發(fā)展過程及其在涉外合同法律適用中的限制和補(bǔ)充等問題展開了深入地研討。闡釋了國(guó)際社會(huì)在涉外合同法律適用問題上，以“意思自治”原則取代單純地以合同的締結(jié)地或者履行地等僵硬的空間連結(jié)因

5、素確定合同準(zhǔn)據(jù)法的立法與實(shí)踐以及由“合同自體法”理論取代“意思自治”原則的歷史必然。 第三部分，針對(duì)國(guó)際社會(huì)關(guān)于涉外合同法律適用的立法、實(shí)踐與理論研究十分欠缺的方面，對(duì)特殊涉外合同的法律適用以及涉外合同特殊方面的法律適用問題進(jìn).行了比較全面、深入地探討。具體就沖突規(guī)范發(fā)生變更時(shí)涉外合同準(zhǔn)據(jù)法如何確定和連結(jié)點(diǎn)發(fā)生變更時(shí)涉外合同準(zhǔn)據(jù)法如何確定以及準(zhǔn)據(jù)法發(fā)生變更時(shí)涉外合同準(zhǔn)據(jù)法如何確定等問題提出了自己的主張。即既然涉外合同的當(dāng)事人可以

6、共同選擇適用于涉外合同的法律，那么，當(dāng)賴以確定涉外合同當(dāng)事人具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的上述因素發(fā)生變更時(shí)，最好的辦法莫過于還是由涉外合同的當(dāng)事人重新協(xié)商確定，但法律、法規(guī)有特別規(guī)定的除外。 第四部分，是本文的重點(diǎn)部分，主要研究我國(guó)有關(guān)涉外合同法律適用的立法與實(shí)踐，并重點(diǎn)結(jié)合我國(guó)最高人民法院于2007年7月頒發(fā)的《關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》，就如何進(jìn)一步完善我國(guó)有關(guān)涉外合同法律適用的立法與實(shí)踐提出了許多見解

7、：我國(guó)在涉外合同法律適用問題上應(yīng)該有條件地適度承認(rèn)默示選擇；對(duì)當(dāng)事人變更選擇合同準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)該有一定的限制，即不得存在規(guī)避法律的情形；對(duì)當(dāng)事人選擇了適用于涉外合同的準(zhǔn)據(jù)法以后，由于主、客觀情況的變化，當(dāng)事人所選擇的準(zhǔn)據(jù)法內(nèi)容發(fā)生了變化，或者當(dāng)事人據(jù)以選擇適用于涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范和連結(jié)點(diǎn)等發(fā)生了變化時(shí)，涉外合同的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)該如何確定，我國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)或者司法解釋應(yīng)該作出相應(yīng)的規(guī)定；我國(guó)應(yīng)該對(duì)涉外電子商務(wù)合同的法律適用問題等作出專門規(guī)定。