論法律寫(xiě)作的基本原則和要求

1、論法律寫(xiě)作的基本原則和要求——以民事起訴狀為例法律文書(shū)是我國(guó)司法機(jī)關(guān)（包括公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機(jī)關(guān)等） 、公證機(jī)關(guān)、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書(shū)，以及案件當(dāng)事人、律師和律師組織自用或代書(shū)的法律文書(shū)的總稱。 民事起訴狀，是民事案件中的原告，為維護(hù)自己的民事權(quán)益，就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛，向人民法院提起訴訟，要求依法處理而提交的法律文書(shū)。 《民事訴訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件：

2、（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（二）有明確的被告；(三）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書(shū)樣式（試行） 》 ，民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭(zhēng)議，內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成：一、首部，主要寫(xiě)明民事案件雙方當(dāng)事人的基本情況，必須有明確的請(qǐng)求對(duì)象；二、正文，包括訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由、證據(jù)和證據(jù)來(lái)源；三、尾部，主要依次寫(xiě)明受訴人民法院全稱、起訴人名稱

3、、起訴時(shí)間以及附項(xiàng)內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜，但是，要寫(xiě)出一份好訴狀，達(dá)到想要的效果，并非易事。起訴狀的書(shū)寫(xiě)應(yīng)遵循以下基本原則：1、以事實(shí)為根據(jù) 書(shū)寫(xiě)法律文書(shū)前，必須了解案情。律師可以通過(guò)當(dāng)事人的陳述和提供的材料去了解，也可以接受當(dāng)事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。在掌握了案情材料后，書(shū)寫(xiě)法律文書(shū)應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料，如實(shí)地反映客觀情況，切忌主觀臆斷，隨意拼湊?！耙允聦?shí)為根據(jù)”的實(shí)質(zhì)要求就是：書(shū)寫(xiě)的法律文書(shū)，應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來(lái)證明，即

4、法律文書(shū)表達(dá)的是法律事實(shí)，而不是客觀事實(shí)。對(duì)于民事起訴狀的書(shū)寫(xiě)而言，應(yīng)首先核實(shí)的事實(shí)即是原告的資格。根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，原告必須與本案有直接利害關(guān)系，而不是間接利害關(guān)系，因此哪怕當(dāng)事人是無(wú)訴訟行為能力人，他的監(jiān)護(hù)人也無(wú)資格越俎代庖充當(dāng)原告，而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況。正是基于此，在對(duì)原告身份情況的說(shuō)明中，除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外，年齡是一個(gè)不可忽視的填寫(xiě)項(xiàng)目。據(jù)此可以直接判斷其

5、有無(wú)訴訟行為能力，其監(jiān)護(hù)人是否已作為法定代理人代為參加訴訟。在寫(xiě)作民事起訴狀時(shí)，如果原告無(wú)訴訟行為能力，一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關(guān)系，理順當(dāng)事人之間的內(nèi)部關(guān)系。其次，還涉及到被告的選擇。民事訴訟中的被告，是原告對(duì)立的一方，被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當(dāng)事人。正確選擇被告，是民事訴訟程序的基礎(chǔ)，否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。再次，應(yīng)考慮案由的確定。民事起訴狀的案由是確定案件性質(zhì)的重要依據(jù)，特

6、別是在違約之訴和侵權(quán)之訴競(jìng)合時(shí)，更應(yīng)綜合案情、根據(jù)想要達(dá)到的目的合理歸納。最后，還應(yīng)考慮法院管轄問(wèn)題。法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問(wèn)題，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定，此案是否屬人民法院主管，如果屬人民法院管轄，又涉及到級(jí)別管轄、地域管轄等問(wèn)題，為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時(shí)間、爭(zhēng)取對(duì)自己最有利的判決，在選擇受訴人民法院時(shí)應(yīng)該細(xì)加權(quán)衡斟酌。例如，產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件，被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的法院都有管轄權(quán)，選

7、擇哪一個(gè)法院對(duì)原告最有利，就需要綜合考慮。2、以法律為準(zhǔn)繩 書(shū)寫(xiě)法律文書(shū)時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合案件事實(shí)，分析當(dāng)事人的請(qǐng)求是否合法、合理，如果存在不合法的情況，應(yīng)予以拒絕。 在書(shū)寫(xiě)法律文書(shū)的過(guò)程中，針對(duì)案件事實(shí)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確恰當(dāng)?shù)匾梅蓷l文，保證法律文書(shū)的嚴(yán)肅性。比如，訴訟狀中時(shí)常出現(xiàn)的訴訟請(qǐng)求數(shù)額的確定。訴訟請(qǐng)求應(yīng)提出具體的數(shù)額，不能籠統(tǒng)地說(shuō)“賠償原告的一切損失”之類，這是沒(méi)有爭(zhēng)議的，但并不等于在提出訴訟請(qǐng)求時(shí)多多益善，比較切合實(shí)

8、際的請(qǐng)求數(shù)額，不僅可以減收訴訟成本，降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)，而且有利于法院的調(diào)解和雙方當(dāng)事人的和解，減少訟累。根據(jù)《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》的規(guī)定，案件受理費(fèi)是以訴訟標(biāo)的額為基數(shù)按比例收取的，如果數(shù)額過(guò)大，與判決數(shù)額之間的差額風(fēng)險(xiǎn)只能由自己承擔(dān)，無(wú)形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標(biāo)的額時(shí)有如下參考因素：法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、辦法的具體標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活水平，對(duì)方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)承受能力，類似案例的判決等。 3、謹(jǐn)慎原則 法律文書(shū)是一種程式化的文書(shū)

9、，莊重嚴(yán)肅、結(jié)構(gòu)固定，采用程式化的行文，用詞造句要求準(zhǔn)確規(guī)范，解釋單一，言簡(jiǎn)意賅，通俗易懂，絕不能摸棱兩可，讓人產(chǎn)生歧義。另外律師應(yīng)注意不要因?yàn)榇朕o不當(dāng)給對(duì)方造成把柄，也不要在法律文書(shū)中作出對(duì)本方當(dāng)事人不利的陳述。如果發(fā)現(xiàn)了有錯(cuò)誤存在，應(yīng)當(dāng)立即糾正，盡快消除不利影響和后果。民事起訴狀的書(shū)寫(xiě)除了上述基本原則外，還有一些需要特別注意的問(wèn)題：1、充分領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的 必須建立在對(duì)客觀事實(shí)的合法性分析的基礎(chǔ)上，才能使委托人的意見(jiàn)得到法律的

10、支持，產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。領(lǐng)會(huì)當(dāng)事人的意圖和目的，一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理，另一方面也能夠保證律師工作的效率。同時(shí)，注意應(yīng)敘事清楚，材料真實(shí)。2、制作規(guī)范 如果是手寫(xiě)的，應(yīng)當(dāng)工整清潔，如果是打印的，應(yīng)當(dāng)清晰。法律文書(shū)的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實(shí)在成稿后需要涂改、時(shí)間緊急的，應(yīng)在涂改之處進(jìn)行簽署，并向接受文書(shū)的一方做出說(shuō)明。 3、主題突出 即主旨鮮明，闡述精當(dāng)。在文書(shū)的表述上，要主題突出，盡量直接、明確表達(dá)意圖；法律邏輯要清晰

11、，有理有據(jù)；文字表達(dá)流暢，行文簡(jiǎn)練。4、注意技術(shù)細(xì)節(jié) 很多法律文書(shū)都是要提交給政府、法院等國(guó)家機(jī)構(gòu)的，這些機(jī)構(gòu)對(duì)文書(shū)紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書(shū)時(shí)，應(yīng)先了解特別要求，再制作。 比如，各個(gè)法院對(duì)起訴狀份數(shù)的要求就不一樣，如果沒(méi)有按照要求的份數(shù)提交，就可能延誤案件受理和審判。 5、避免常見(jiàn)錯(cuò)誤 應(yīng)遵循格式，寫(xiě)全事項(xiàng)。比如，起訴狀對(duì)當(dāng)事人的名稱、地址表述錯(cuò)誤或不準(zhǔn)確，造成無(wú)法送達(dá)訴訟文書(shū)，甚至被駁回起訴。很常見(jiàn)的有：在表述公司名