外商投資企業(yè)境內(nèi)a股上市全程指引

1、外商投資企業(yè)境內(nèi)外商投資企業(yè)境內(nèi)A股上市全程指引股上市全程指引一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策依據(jù)一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策依據(jù)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，申請上市公開發(fā)行股票的企業(yè)必須是依據(jù)《公司法》組建的股份有限公司?！豆痉ā返?18條規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法?！豆痉ā氛峭ㄟ^此條款實現(xiàn)了和相應(yīng)外商投資法律法規(guī)的無縫銜接，把外商投資企業(yè)納入了《公司法》調(diào)整的框架。《證券法》第12條則規(guī)定設(shè)立股份有限

2、公司上市發(fā)行股票應(yīng)當符合《公司法》規(guī)定的條件，對擬上市的股份有限公司并沒有從所有制形態(tài)上進行限制。外商投資股份有限公司作為股份有限公司的一種形式，只要符合上市條件，即可在中國證券市場公開發(fā)行股票，這表明外商投資股份有限公司境內(nèi)上市在基礎(chǔ)法律層面不存在法律障礙。1995年外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》第15條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的條件和程序。只有股份有限公司才能作為發(fā)行人在證券

3、市場上市公開發(fā)行股票，《暫行規(guī)定》搭建了外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的通路。外商投資企業(yè)首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場上市已成為外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的基本程序和模式。在2001年外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問題的若干意見》（“《暫行規(guī)定》”）中，第2條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)上市發(fā)行股票的具體條件。外商投資企業(yè)境內(nèi)上市除了需符合《公司法》等法律法規(guī)和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定之外，還要求符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，在上市

4、后外資股占總股本的比例不低于10％等。在2002年證監(jiān)會發(fā)布的《外商投資股份有限公司招股說明書內(nèi)容與格式特別規(guī)定》則強調(diào)了外商投資股份有限公司在遵循證監(jiān)會有關(guān)招股說明書內(nèi)容與格式準則的一般規(guī)定之外，還應(yīng)遵循招股說明書信息披露的特殊規(guī)定，具體包括外國法律政策變化風險、匯率風險、關(guān)聯(lián)交易、外國股東信息的披露等。二、設(shè)立外商投資股份公司的有關(guān)要求二、設(shè)立外商投資股份公司的有關(guān)要求（一）設(shè)立方式的規(guī)定，應(yīng)當符合下列條件，（a）注冊資本已繳清；（

5、b）開始盈利；（c）依法經(jīng)營，無違法經(jīng)營記錄。并且根據(jù)該規(guī)定第六條，外商投資企業(yè)境內(nèi)投資，其所累計投資額不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十，但投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。（備注：工商總局2006年5月份發(fā)布的《關(guān)于實施的通知》中已經(jīng)明確指出，《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》第六條不再執(zhí)行。因此外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資時，如果所投資的項目是鼓勵類或者許可類的，不需經(jīng)過商務(wù)部門審批，則可以根據(jù)工商總局的上述通

6、知不必再受自身凈資產(chǎn)的約束。而對于再投資于限制類項目的外資企業(yè)，由于需要經(jīng)過商務(wù)部門審批，其累計投資額是否還不得超過自身凈資產(chǎn)的百分之五十，則需進一步根據(jù)具體情況加以確認。）第三，厘清外方股東和控股股東的關(guān)系，因為中國證監(jiān)會不僅審核發(fā)起人的資格和其他持股5%以上股東的身份，還將追溯審核到上一層直至最終實際控制人的情況。第四，鑒于目前外商投資企業(yè)境內(nèi)上市主要局限在中外合資企業(yè)以及《上市公司治理準則》要求建立合理制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，適當引入持股

7、比例在5%以上的中方股東將有利于通過中國證監(jiān)會的IPO審核。第五，如擬引入供應(yīng)商、客戶等作為發(fā)起人，基于盡量避免上市后發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的原則，建議該等發(fā)起人的持股比例應(yīng)保持在5%以內(nèi)。第六，一般而言，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。但被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東持股時間在一年以上，經(jīng)批準，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。（備注：《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（１９９５年第１號）第一條規(guī)定

8、：為進一步擴大國際經(jīng)濟技術(shù)合作和交流，引進外資，促進社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內(nèi)，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）。對于上述法規(guī)的通常理解為，境內(nèi)自然人不得成為外商投資股份有限公司的中方股東。商務(wù)部外資司關(guān)于下發(fā)《外商投資準入管理指引手冊》（2008年版）的通知（商資服字[2008]530