試論自首認(rèn)定的若干問題

1、試論自首認(rèn)定中的若干問題試論自首認(rèn)定中的若干問題刑法第六十七條規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。最高法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對刑法總則中關(guān)于自首的規(guī)定作了具體闡述：自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向公安機關(guān)、人民檢察院或者人民

2、法院投案?！镄形幢凰痉C關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機關(guān)盤問、教育后，主動交代自己的罪行的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案。如實供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實交代自己的主要犯罪事實?！赣袛?shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的，只對如實供述部分犯罪的行為，認(rèn)定為自首…。司法解釋包涵不了實踐中窮出不盡的新情形，而且實務(wù)界對該司法解釋本身的內(nèi)容還有不同的解讀（司法解釋需要解釋）。在實踐中，經(jīng)常就具體案件的某個犯罪分子是

3、否有自首或者立功情節(jié)發(fā)生爭議。筆者就實踐中自首認(rèn)定中的若干疑難問題提出如下看法，求教于方家：筆者認(rèn)為，在自首認(rèn)定上產(chǎn)生的爭議主要集中在如何理解自動投案特別是“視為自動投案”和“如實交代主要犯罪事實”上，下文就這兩個方面分幾個問題試作分析：1、如何區(qū)分行為人“形跡可疑”和有犯罪嫌疑？形跡，意指神情、舉止。最高法院相關(guān)人士認(rèn)為，如果司法機關(guān)沒有掌握行為人實施犯罪的任何證據(jù)、線索，行為人身上或所攜帶的物品也不能證明行為人有實施犯罪的嫌疑，僅因

4、形跡可疑被有關(guān)組織或者司法機關(guān)盤問，或者有關(guān)組織或司法機關(guān)進行例行檢查，行為人如實交代自己所犯罪行的，應(yīng)視為自首。如果司法機關(guān)掌握一定線索，已將行為人納入排查范圍，或者行為人被盤問時，其身上比如衣服上有血跡或所攜帶物品能證實其有實施犯罪嫌疑的，如槍支、毒品、贓物等，行為人“主動”交代自己罪行的，不能視為自動、主動交代自己罪行，不能認(rèn)定為自首。相反，有學(xué)者主張行為人僅因手持贓物遭到盤問但立即交代犯罪事實的，應(yīng)認(rèn)定為自首。筆者認(rèn)為，最高法院

5、的上述見解的思路是關(guān)機關(guān)控制之下的），應(yīng)視為主動投案。李某緊接著在被押回玉環(huán)后又交代了全部搶劫、強奸犯罪事實，可以認(rèn)為是如實交代犯罪事實。因此，筆者認(rèn)為李某成立自首。又如，被告人楊永保、陳興助將毒販交給的海洛因吞匿于腹內(nèi)，以其從云南欲乘飛機前往內(nèi)地。在機場安檢時，楊、陳因體內(nèi)藏有毒品而行動不便被公安人員認(rèn)為形跡可疑予以盤查時，即交代了體內(nèi)藏有海洛因的事實。楊、陳被終審法院認(rèn)定自首。[4]相反，如果盤問人員能將被盤問人身邊不正常的物品與具

6、體案件聯(lián)系起來了，這就意味著被盤問人有具體的犯罪嫌疑了，被盤問人再經(jīng)盤問交代犯罪事實，就不能認(rèn)定為自動投案，最多只能認(rèn)定為坦白。例如，被告人王某騎自行車尾隨一單身女子沈某致一偏僻小路處，用攜帶的鐵榔頭敲擊沈某后腦，致沈某倒地，王某上前欲實施奸淫，遭沈反抗并呼救而未能得逞，王即騎車逃離現(xiàn)場。幾分鐘后，當(dāng)?shù)嘏沙鏊泳笱杆倥蓡T趕到現(xiàn)場，根據(jù)沈某提供的作案人的體貌特征和作案人騎自行車并使用鐵榔頭這一線索，在現(xiàn)場周圍布控搜索。在離現(xiàn)場約1000

7、米處的小橋上，警方發(fā)現(xiàn)一名男子坐在欄桿上休息，邊上停著一輛自行車，遂向前盤問，在燈光下，看清該男子與沈某描述的作案人體貌特征相吻合，且在自行車后加上予以把鐵榔頭，遂將該男子帶回派出所繼續(xù)盤問，王某在派出所交代了其犯罪事實。撇開前面的犯罪行為，單獨看王某在晚上攜帶鐵榔頭停留于偏僻處這一情節(jié)，只能認(rèn)為王某形跡可疑。但是，本案中沈某已將作案人的體貌特征、騎自行車帶鐵榔頭的特征告訴了警方，故警方在盤問王某時，已將其與具體的案件聯(lián)系起來，王某已被

8、認(rèn)為有犯罪嫌疑，故王某在遭到盤問后雖如實交代了犯罪行為，也不能認(rèn)為是因為形跡可疑遭到盤問而如實交代罪行，不能視為自動投案而認(rèn)為是有自首行為。實踐中，有同志認(rèn)為，行為人是形跡可疑還是有犯罪嫌疑，很多時候取決于盤問人判斷的經(jīng)驗。比如，有的“反扒”隊員或巡邏人員經(jīng)驗豐富，憑行為人的眼神、衣貌和舉手投足就能肯定該人就是小偷、盜竊犯或“犯有案子”，行為人在他們眼里就有犯罪嫌疑；而有的盤問人員欠缺經(jīng)驗，只是感到行為人舉止可疑。筆者認(rèn)為，說一個人有犯