[教育]銀團(tuán)貸款有關(guān)合同條款簡介

1、銀團(tuán)貸款有關(guān)合同條款簡介,www.china-cba.net/Article/UploadFiles,貸款文件起草過程的主要步驟,牽頭貸款銀行要求律師行按照貸款條件清單（term sheet）準(zhǔn)備貸款文件初稿；律師行將初稿遞交牽頭行征求意見。在征求意見的基礎(chǔ)上，提出第二稿。在有聯(lián)合牽頭行的情況下，將第二稿送聯(lián)合牽頭行征求意見并修改的基礎(chǔ)上，將修改后的貸款文件送借款人。如果只有一個(gè)牽頭行，則直接將第二稿送借款人。借款人、貸款人和雙方各

2、自的律師對(duì)貸款文件進(jìn)行面對(duì)面或電話談判。通過談判，雙方除了不重要的少量問題外，基本都達(dá)成了一致。,貸款文件起草過程的主要步驟(續(xù)),在貸款文件向銀團(tuán)成員銀行發(fā)出之前，牽頭行要和借款人達(dá)成最終一致，這樣牽頭行可以向成員銀行確認(rèn)，貸款文件已經(jīng)牽頭行和借款人協(xié)商確定，成員銀行的修改意見除了涉及重大問題外，一般不予采納。對(duì)于提出重大問題的成員銀行，可以與牽頭行進(jìn)行談判。對(duì)于成員行和牽頭行談判導(dǎo)致的變化，應(yīng)該與借款人進(jìn)行談判，尋求解決的辦法。這

3、樣可能需要雙方讓步。,貸款文件起草過程的主要步驟(續(xù)),上述過程是一個(gè)理想的情況，實(shí)際過程可能需要更多的步驟和更多遍的合同修改。尤其當(dāng)借款人首次使用銀團(tuán)貸款的情況下。 有些借款人雖然是銀團(tuán)貸款的老客戶，發(fā)生新貸款時(shí)可以參照以前的貸款合同，以盡可能減少談判的內(nèi)容。但一定要了解市場(chǎng)情況和借款人的信用等級(jí)是否發(fā)生了變化，貸款文件要反映變化了的情況，不管借款人如何的不愿意。,關(guān)于貸款條件清單(term sheet),貸款條件清單是借款人與

4、牽頭銀行之間達(dá)成的有關(guān)貸款主要條件和參數(shù)的基本文件,是進(jìn)行貸款合同起草和談判的基礎(chǔ)。貸款條件清單包含的主要內(nèi)容，包括貸款價(jià)格、各種費(fèi)、期限、貸款用途、提款、還款、提前還款、提寬額的取消、主要的財(cái)務(wù)監(jiān)控指標(biāo)、違約事件、合同的修改或放棄、適用法律、稅收等。貸款條件清單中還要表達(dá)這樣的意思：最終的貸款合同文本在雙方都接受的基礎(chǔ)上形成。,關(guān)于貸款條件清單(續(xù)),這意味著：貸款條件清單不具備法律約束力；在少數(shù)情況下，如債務(wù)重組合同，借款人

5、為了獲得貸款，可以忍受銀行施加的煩瑣的條款；對(duì)銀行來說，如果在貸款承諾的有效期之前不能就貸款文本與借款人達(dá)成一致，銀行就可能結(jié)合當(dāng)前的市場(chǎng)情況，對(duì)已承諾的條款、條件進(jìn)行重新確認(rèn)或修改，或者退出交易。,關(guān)于貸款條件清單(續(xù)),牽頭銀行聘請(qǐng)律師公司起草貸款文本；牽頭銀行內(nèi)部的業(yè)務(wù)人員和法律人員起草貸款條件清單；銀行信貸人員需要了解貸款條款的意義。這里介紹的不是全面的合同條款架構(gòu)和措辭，而是條款包含的要點(diǎn)和含義。,貸款市場(chǎng)協(xié)會(huì)（Loa

6、n Market Association LMA)推薦的貸款文本,硬條款所謂的硬條款指那些在談判中不需要補(bǔ)充修改的條款，這些條款適用于常規(guī)的各種銀團(tuán)貸款。這些條款包括貸款的發(fā)放、回收、利息的支付，稅收及補(bǔ)償，規(guī)定代理行與銀團(tuán)成員行及成員行之間關(guān)系，通知條款，適用法律。軟條款軟條款是充分體現(xiàn)每個(gè)具體的銀團(tuán)貸款交易特色的核心條款，也是需要各方十分關(guān)注、認(rèn)真談判的條款。,LMA推薦的貸款文本（續(xù)）,軟條款包括：陳述，借款人義務(wù)，財(cái)務(wù)指標(biāo)

7、，違約事件，貸款的轉(zhuǎn)讓，提款條件。,銀團(tuán)貸款的重要原則,聯(lián)合發(fā)放貸款的原則該原則的含義是：一方面各個(gè)銀行根據(jù)同一貸款合同發(fā)放和回收貸款。另一方面，各個(gè)銀行之間沒有連帶法律責(zé)任關(guān)系，在法律意義上，各自獨(dú)立對(duì)借款人發(fā)生關(guān)系。表現(xiàn)在：如果一家銀行沒有發(fā)放貸款，其他銀行沒有義務(wù)彌補(bǔ)缺口。如果借款人沒有及時(shí)歸還貸款，每家銀行都有自由去追回屬于自己的那部分債權(quán)。,銀團(tuán)貸款的重要原則（續(xù)）,參考的合同表述： 1.各個(gè)貸款人各自承擔(dān)對(duì)借

8、款人發(fā)放貸款的義務(wù)。一個(gè)貸款人沒有按照合同發(fā)放貸款并不影響其他貸款人向借款人發(fā)放貸款的義務(wù)。任何一個(gè)貸款人不承擔(dān)其他貸款人的義務(wù)。 2.貸款合同下，每個(gè)貸款人的權(quán)利是個(gè)別的和獨(dú)立的。借款人對(duì)一個(gè)貸款發(fā)生的債務(wù)是各自和獨(dú)立的。,銀團(tuán)貸款的重要原則（續(xù)）,3.除非在貸款合同中明確規(guī)定，任何一個(gè)貸款人可以根據(jù)貸款合同，獨(dú)立行使權(quán)利。,銀團(tuán)貸款的重要原則（續(xù)）,融資匹配的原則其含義是：銀行為了發(fā)放貸款，要從其他金融機(jī)構(gòu)以吸收存款的

9、方式，籌集與所發(fā)放貸款相同數(shù)量的存款。存款利率為倫敦銀行同業(yè)往來貸款利率(Libor)，或者其他國際金融中心的交易利率。存款期限為1個(gè)月、3個(gè)月或6個(gè)月。 銀行將吸收到的存款發(fā)放銀團(tuán)貸款時(shí)，銀團(tuán)貸款借款人的付息期限與銀行吸收存款的存款期限一致。每一個(gè)付息期的利率根據(jù)Libor的變化而變。,銀團(tuán)貸款的重要原則（續(xù)）,民主的原則含義是，根據(jù)預(yù)先約定的原則，在銀團(tuán)貸款的管理中，銀團(tuán)里的每一家銀行都要遵守多數(shù)通過的決定（如按照貸款余額的

10、66 2/3%）。 涉及到需要多數(shù)通過的決定包括，宣布違約事件、提前收回貸款、終止貸款的提取、對(duì)某些條款的修改或終止。 有些條款的修改或終止需要全體貸款人的一致同意，如本金歸還條款、分享?xiàng)l款。,關(guān)于負(fù)債的定義,有關(guān)借款人負(fù)債的定義出現(xiàn)在合同前面的定義部分，是合同中有關(guān)條款的基礎(chǔ)。經(jīng)過對(duì)借款人各種負(fù)債形式的明確界定，限制借款人將來的負(fù)債數(shù)量和形式，保證銀團(tuán)貸款人的債權(quán)地位相對(duì)于借款人其他債權(quán)人不下降。負(fù)債的種類很多，包括：

11、借款，應(yīng)付帳款，有條件銷售而產(chǎn)生的追索，債券、票據(jù)和類似的工具，擔(dān)保等。,關(guān)于負(fù)債的定義（續(xù)）,參照的合同表述：指借款人就以下各項(xiàng)不時(shí)產(chǎn)生的任何債務(wù)：在銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的借款或所欠的借方余額；任何公司債券、債券、票據(jù)、貸款債券、商業(yè)票據(jù)或其他債務(wù)擔(dān)保；任何承兌信貸或票據(jù)貼現(xiàn)信貸；已售出或貼現(xiàn)的應(yīng)收賬款（不包括在完全無追索權(quán)基礎(chǔ)上做出的）；任何資產(chǎn)的購置成本，如果該項(xiàng)成本是付款方在購置或占有該資產(chǎn)之前或之后須支付，而該預(yù)期或

12、延期付款安排主要是為籌資或融資購買該資產(chǎn)而作出的；主要為籌資或融資購置所租賃的資產(chǎn)而進(jìn)行的租賃；根據(jù)其他具有借款或債務(wù)融資商業(yè)效果的任何交易所籌集的款項(xiàng)；及/或?yàn)槿魏蔚谌降呢?cái)務(wù)損失而承擔(dān)的任何保證、賠償或類似的擔(dān)保。,關(guān)于負(fù)債的定義（續(xù)）,對(duì)于借款人為主權(quán)國家的銀團(tuán)貸款合同中關(guān)于外部負(fù)債的參照定義： 指借款人所有的外幣負(fù)債，該負(fù)債的債權(quán)人不是借款人國家的居民或這樣的法人，即法人的總部或主要經(jīng)營場(chǎng)所在借款人國家境外。,關(guān)于負(fù)

13、債的定義（續(xù)）,貸款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：負(fù)面保證條款和平等條款保護(hù)銀團(tuán)貸款人與借款人的其他貸款人的相對(duì)地位。如當(dāng)借款人將資產(chǎn)抵押給貸款人時(shí)，將影響銀團(tuán)貸款人的地位，因?yàn)榻杩钊藢⒉荒苡玫盅旱馁Y產(chǎn)作為潛在的還貸來源。在交叉違約條款中，當(dāng)其他貸款人對(duì)借款人采取行動(dòng)時(shí)，確保銀團(tuán)貸款人采取適當(dāng)行動(dòng)來保護(hù)自己的利益。,關(guān)于負(fù)債的定義（續(xù)）,借款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：借款人的談判目標(biāo)是縮小負(fù)債定義的范圍。實(shí)際上很難將所有的負(fù)債都囊括到定義中去

14、。銀團(tuán)貸款人只應(yīng)關(guān)心借款人與自己類似的貸款人的往來。如果銀團(tuán)貸款人是受借款人偏愛的一類貸款人，則借款人對(duì)其他貸款人的偏愛與己無關(guān)。某種類型的負(fù)債被包括進(jìn)負(fù)債定義后，會(huì)給這類負(fù)債債權(quán)人帶來有利的談判地位。,關(guān)于負(fù)債的定義（續(xù)）,借款人要對(duì)負(fù)債概念的合適性進(jìn)行判斷。對(duì)一些負(fù)債概念進(jìn)行一些改變，如重要負(fù)債（超過事先確定數(shù)量的負(fù)債）、銀行負(fù)債、公開負(fù)債。 目前，我們還很少使用限制借款人負(fù)債的有關(guān)條款來保護(hù)銀行的利益。甚至，我們對(duì)借款

15、人在其他銀行或機(jī)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生的債務(wù)都不了解。,關(guān)于貸款定價(jià)基礎(chǔ)Libor,大多數(shù)國際銀團(tuán)貸款使用Libor作為貸款定價(jià)的基礎(chǔ)。即使國內(nèi)銀行向國內(nèi)客戶發(fā)放的美元貸款，有時(shí)也使用Libor 作為定價(jià)基礎(chǔ)。Libor表示倫敦銀行同業(yè)市場(chǎng)上，一些銀行將錢存入其他銀行所要求的存款利率。在國際銀團(tuán)貸款中，每一個(gè)計(jì)息期（典型的是3個(gè)月或6個(gè)月）的Libor 都要重新確定。理論上，銀團(tuán)成員銀行從同業(yè)市場(chǎng)上吸收數(shù)量和計(jì)息期匹配的存款，并為存款支付平價(jià)

16、Libor 利率（或者稍抵于Libor 利率）,關(guān)于貸款定價(jià)基礎(chǔ)Libor（續(xù)）,銀團(tuán)成員銀行按照Libor加利差形成的貸款利率向借款人發(fā)放貸款。在貸款管理中，代理行有責(zé)任確定Libor并通知其他銀行。,關(guān)于貸款定價(jià)基礎(chǔ)Libor（續(xù)）,參照的合同表述： 指每個(gè)利息期開始前兩(2)個(gè)營業(yè)日當(dāng)日倫敦時(shí)間上午十一時(shí)（11:00）或左右的屏幕利率顯示的美元報(bào)價(jià)利率。上述屏幕利率指英國銀行公會(huì)(British Bankers’ Assoc

17、iation)的與對(duì)應(yīng)利息期相匹配期限的美元利息結(jié)算率，該利率顯示在Telerate屏幕第“3750”頁上；如果該約定的頁被取代或停止提供服務(wù)，則應(yīng)是指路透社屏幕系統(tǒng)相關(guān)頁，或如果該約定的頁也被取代或停止提供服務(wù)，則應(yīng)是由貸款代理行經(jīng)與貸款人和借款人協(xié)商后選擇另外相關(guān)頁或服務(wù)系統(tǒng)上顯示的倫敦同業(yè)銀行提供的美元利率。,關(guān)于違約事件,借款人的違約事件可以使貸款人從履行義務(wù)中解脫出來，也可以采取補(bǔ)救措施，如要求提前還款。借款人要關(guān)注構(gòu)成違約

18、的行為或情況。在談判中要求這樣的條件：(a)要求給予借款人一定時(shí)間去糾正違約事件；(b)在違約事件補(bǔ)救開始計(jì)時(shí)之前，貸款人要通知借款人。但有時(shí)發(fā)生嚴(yán)重違約事件時(shí)，貸款人還是要下定決心提前收回貸款和相應(yīng)利息。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,四種違約事件幾乎涵蓋了主要的對(duì)合同的違約：不歸還貸款本息；違反財(cái)務(wù)條款；違反保證；違反其他義務(wù)。還有許多其他的事件。任何這些事件的發(fā)生可能是借款人將違約的預(yù)警信號(hào)。這些預(yù)警信號(hào)十分重要，當(dāng)真正的違約事件發(fā)生時(shí)

19、，貸款人可能已經(jīng)來不及保護(hù)自己的利益了。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,不歸還貸款本息的違約事件是最嚴(yán)重的違約事件，貸款人一般不會(huì)對(duì)該違約事件設(shè)定任何的限制條件。 在有些情況下，貸款人會(huì)給予較短的寬限期，如2天，用于彌補(bǔ)技術(shù)原因造成的延遲還款。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,對(duì)于財(cái)務(wù)條款的違約，即沒有達(dá)到財(cái)務(wù)條款要求的指標(biāo)。 財(cái)務(wù)條款中的指標(biāo)來自借款人提供的財(cái)務(wù)報(bào)表，應(yīng)該是客觀和確定的。經(jīng)過恰當(dāng)考慮和起草的財(cái)務(wù)條款要比其他有關(guān)條款更容易讓各方接

20、受，如有關(guān)財(cái)務(wù)方面重大不利變化導(dǎo)致的違約事件。 對(duì)財(cái)務(wù)條款的遵守意味著借款人必須以謹(jǐn)慎和安全的方式開展業(yè)務(wù)。對(duì)財(cái)務(wù)條款的違約意味著財(cái)務(wù)困難的到來。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,當(dāng)發(fā)生對(duì)財(cái)務(wù)條款的違約時(shí)，貸款人要求借款人提前還款，這時(shí)借款人可能還有能力提前歸還貸款。 還有一種選擇是，當(dāng)違反財(cái)務(wù)條款時(shí)，貸款人可以通過威脅要求提前還款來迫使借款人重新談判貸款條件，包括提高貸款利差或提供擔(dān)保。財(cái)務(wù)條款的主要缺陷是，難于確定符合實(shí)際的參數(shù)；

21、違約發(fā)現(xiàn)的滯后，財(cái)務(wù)報(bào)表的提供一般滯后于已經(jīng)發(fā)生的情況數(shù)個(gè)月至半年。雖然貸款人可以隨時(shí)要求借款人提供財(cái)務(wù)信息，但一般不這樣做，除非已經(jīng)發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)方面的問題。財(cái)務(wù)條款對(duì)貸款人的保護(hù)程度取決于借款人提供的原始財(cái)務(wù)信息的質(zhì)量和時(shí)效。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,例子：財(cái)務(wù)條款借款人將確保：在任何時(shí)候，合并報(bào)表凈資產(chǎn)不少于XX；在任何時(shí)候，合并報(bào)表負(fù)債與合并報(bào)表凈資產(chǎn)的比率不超過XX；在財(cái)務(wù)年度內(nèi)，利息覆蓋率不低于XX；在任何時(shí)候，凈負(fù)債（總負(fù)

22、債減現(xiàn)金或現(xiàn)金等價(jià)物）與EBITDA的比率不超過XX；,關(guān)于違約事件（續(xù)）,對(duì)保證的違約，即對(duì)一般保證條款和財(cái)務(wù)報(bào)告條款的違約。 一般保證條款的有效性取決于對(duì)借款人的監(jiān)控程度。通常借款人的主辦銀行對(duì)借款人進(jìn)行日常監(jiān)控。監(jiān)控程度也反映法律體系的差異，如德國的銀行要比英國的銀行更多監(jiān)控借款人的管理。 對(duì)于資信差的借款人、專門目的公司或有限追索權(quán)的貸款，貸款人希望對(duì)借款人的管理進(jìn)行更嚴(yán)厲的限制。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,關(guān)于財(cái)務(wù)報(bào)告條

23、款，借款人各年的財(cái)務(wù)年報(bào)審計(jì)和相應(yīng)的會(huì)計(jì)規(guī)則應(yīng)保持連續(xù)，否則難于進(jìn)行有意義的比較。貸款人根據(jù)借款人提供的財(cái)務(wù)信息，利用成熟的財(cái)務(wù)和資產(chǎn)檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)借款人的經(jīng)營狀況和還款能力進(jìn)行客觀評(píng)價(jià)。例子： 借款人將向所有的貸款人提供足夠的下列報(bào)告： 當(dāng)準(zhǔn)備完畢，但最遲不晚于財(cái)務(wù)年度結(jié)束后的120天，經(jīng)審計(jì)的年度財(cái)務(wù)報(bào)告；當(dāng)準(zhǔn)備完畢，但最遲不晚于財(cái)務(wù)半年度結(jié)束后的90天，半年度財(cái)務(wù)報(bào)告。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,關(guān)于錯(cuò)誤陳述違約事件。例

24、子：由借款人所做的或被認(rèn)為所做的任何陳述或聲明，或由借款人或其代表提交的任何文件，被證明在重要方面是不正確的或誤導(dǎo)的。,關(guān)于陳述條款,陳述條款對(duì)于貸款人有兩個(gè)方面的作用：在合同框架內(nèi)提供一些補(bǔ)救措施；在談判的過程中獲得足夠的關(guān)于借款人的信息。補(bǔ)救措施體現(xiàn)在：１.暫停提款。借款人可以提款的前提條件之一是其所做陳述的正確性。當(dāng)貸款人發(fā)現(xiàn)借款人的陳述不正確時(shí)，可以停止借款人繼續(xù)提款，直到不正確性被更正或者貸款人同意放棄這一提款的前提條件。2

25、.取消未提款額度。當(dāng)借款人的陳述被證明不正確或誤導(dǎo)，構(gòu)成錯(cuò)誤陳述違約事件時(shí)，在大多數(shù)貸款人一致同意時(shí)，,關(guān)于陳述條款（續(xù)）,取消借款人未提款部分的貸款額度。3.提前收回貸款。大多數(shù)貸款人的一致同意情況下，貸款人可以宣布借款人已經(jīng)提款的貸款到期，并立即償還貸款本息。在實(shí)踐中，借款人很難接受這一措施，因?yàn)楦鶕?jù)交叉違約條款，這樣做將引起借款人的其他債權(quán)人也要提前收回貸款。但貸款人需要爭(zhēng)取這一權(quán)利來保證快速采取行動(dòng)保護(hù)自己的利益。,關(guān)于陳述條款

26、（續(xù)）,獲得信息的作用。合同草案中這一條款幫助貸款人和其律師利用一切機(jī)會(huì)表示借款人所做的陳述是不正確的，需要證明或者補(bǔ)充。當(dāng)合同簽訂、貸款發(fā)放后，再向借款人索取信息就困難了。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,例子：借款人應(yīng)向貸款行做出如下聲明和保證：借款人依法有效成立和存續(xù)；借款人簽署融資文件不違反法律法規(guī)、其公司章程、營業(yè)執(zhí)照、其作為一方的重大協(xié)議；借款人已經(jīng)取得有關(guān)的批準(zhǔn)、同意和內(nèi)部授權(quán)訂立和履行融資文件；融資文件的義務(wù)構(gòu)成借款人有效的

27、義務(wù)；借款人沒有卷入重大不利影響的訴訟或仲裁，也沒有重大不利影響的潛在訴訟或仲裁；除許可的擔(dān)保權(quán)益外，借款人資產(chǎn)上沒有設(shè)置其他擔(dān)保權(quán)益；借款人提供的財(cái)務(wù)信息等在重大方面真實(shí)準(zhǔn)確，不存在重大遺漏或錯(cuò)誤；借款人沒有采取行動(dòng)進(jìn)入破產(chǎn)或清算程序，就借款人所知第三方也沒有針對(duì)借款人提起該等程序；借款人已經(jīng)按照融資文件要求購買有關(guān)保險(xiǎn)并維持其有效性；以及一般項(xiàng)目融資下雙方約定的借款人應(yīng)做出的其他聲明和保證。,關(guān)于違約事件（續(xù)）,關(guān)于對(duì)其

28、他義務(wù)的違約，指對(duì)不償還貸款本息、違反財(cái)務(wù)條款和違反一般保證以外的條款的違約。在代理行向借款人發(fā)出更正違約通知30天內(nèi)，借款人沒有采取行動(dòng)進(jìn)行更正時(shí)，就構(gòu)成了違約事件。,關(guān)于違約利息條款,貸款人希望通過征收懲罰性高利率，引導(dǎo)借款人按期歸還貸款本金和利息。例如，正常貸款利率是Libor加1%，而逾期貸款利率是Libor加2%或3%。貸款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：由于貸款人需要實(shí)現(xiàn)融資匹配，當(dāng)借款人沒有及時(shí)歸還利息或本金時(shí)，貸款人需要另外進(jìn)行

29、籌資活動(dòng)，增加的成本需要借款人彌補(bǔ)。,關(guān)于違約利息條款,借款人的違約表明借款人的信用等級(jí)下降，銀行面臨的風(fēng)險(xiǎn)加大，需要加大利差進(jìn)行彌補(bǔ)。如果違約利率不足以產(chǎn)生懲罰作用的話，在有些情況下，將鼓勵(lì)借款人推遲還款。如當(dāng)前的市場(chǎng)籌資利率高于違約利率。雖然違約還將產(chǎn)生其他法律后果，但在法律程序啟動(dòng)之前，借款人還有時(shí)間籌集資金歸還逾期貸款和利息?；诜纻浣杩钊丝赡墚a(chǎn)生的用推遲還款來實(shí)現(xiàn)自助融資的行為，需要征收較高的違約利率。,關(guān)于違約利息條款（續(xù)

30、）,該條款一般要求對(duì)逾期的本金和欠付的利息都征收違約利息。但在有些司法體系下，復(fù)利的收取可能無法實(shí)現(xiàn)，因此在條款里，對(duì)于復(fù)利有這樣的限制：“一直到法律允許的最大程度。”對(duì)于未歸還的本金和利息部分，在違約還在繼續(xù)時(shí)，使用違約期內(nèi)不斷變化的Libor，而不是違約產(chǎn)生日的Libor。,關(guān)于違約利息條款（續(xù)）,借款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：通常違約利率是在正常利率基礎(chǔ)上上浮1-2%，超過這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)就過分了。在實(shí)踐中，當(dāng)進(jìn)行債務(wù)重組時(shí)，銀行經(jīng)常放棄

31、逾期貸款的罰息。如上世紀(jì)80-90年代的債務(wù)重組，我國的債轉(zhuǎn)股、債務(wù)重組?？梢越ㄗh，只有當(dāng)逾期時(shí)間超過相關(guān)事件的寬限期以后，才使用違約利率。,關(guān)于違約利息條款（續(xù)）,參照的合同表述： 根據(jù)貸款合同，如果借款人在貸款到期日沒有償還貸款（不管是合同載明的到期日，提前收回貸款或其它），借款人將根據(jù)法律許可的最大程度，支付貸款到期日與實(shí)際還款日（也可以是判決之前或之后）之間利息。每天利率相當(dāng)?shù)哪昀视纱硇袥Q定，等于這幾項(xiàng)之和（1）1%

32、（2）升水（3）Libor。Libor的確定辦法是，將未償還的貸款視為發(fā)放貸款，等于該貸款計(jì)息期（不超過6個(gè)月）的Libor。Libor由代理行決定，通知其它銀行和借款人。只要貸款逾期繼續(xù)，以后計(jì)息期的利率在相同的基礎(chǔ)上重新計(jì)算。根據(jù)法律許可的最大程度，由代理行在每個(gè)計(jì)息期末計(jì)算未償還貸款的復(fù)利。,關(guān)于成本增加條款,該條款的目的是分散風(fēng)險(xiǎn)。如果在合同簽訂后，發(fā)生了相關(guān)的法律、監(jiān)管制度的變化，該銀行如果為了繼續(xù)發(fā)放或持有貸款的話，將增加成

33、本（或者將減少收入），成本增加條款就會(huì)把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到借款人身上。該條款覆蓋兩種制度變化帶來的風(fēng)險(xiǎn)：一種風(fēng)險(xiǎn)是銀行或它的放貸機(jī)構(gòu)所在地關(guān)于應(yīng)收利息的稅收制度發(fā)生改變。另一種風(fēng)險(xiǎn)是關(guān)于銀行儲(chǔ)備要求、特別存款等監(jiān)管制度的變化。,關(guān)于成本增加條款（續(xù)）,貸款人的談判目標(biāo)和論據(jù)： 銀行一般不愿意對(duì)該條款進(jìn)行過多的談判，因?yàn)檫@是合情合理的要求。該條款屬于前面所說的硬條款。借款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：談判的焦點(diǎn)集中在銀行為了彌補(bǔ)成本增加所采取的各

34、種措施上。在銀行申報(bào)成本增加之前，應(yīng)要求銀行將貸款資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到別地的貸款機(jī)構(gòu)。,關(guān)于成本增加條款（續(xù)）,或者要求銀行將貸款資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他不受影響的銀行。借款人應(yīng)保留提前歸還產(chǎn)生成本增加的那部分貸款的權(quán)利，且不觸發(fā)合同的分享?xiàng)l款。要求有補(bǔ)償要求的銀行提出書面陳述，解釋補(bǔ)償金額是如何計(jì)算的。注意貸款資產(chǎn)有可能從沒有要求成本增加補(bǔ)償?shù)你y行轉(zhuǎn)讓到有權(quán)利要求成本增加補(bǔ)償?shù)臋C(jī)構(gòu)?；蛱崆斑€款日不在利息支付日可能引發(fā)的融資中斷補(bǔ)償條款。,關(guān)于成本

35、增加條款（續(xù)）,參照的合同表述：如果在某日或之后，實(shí)施了任何適用的法律，規(guī)則或條例；或?qū)ι鲜鲆?guī)則的修改；或政府機(jī)構(gòu)，有解釋或管理權(quán)的中央銀行或類似機(jī)構(gòu)，對(duì)上述規(guī)則的解釋或管理發(fā)生了變化；或任何銀行（或它的放款機(jī)構(gòu)）遵守這些權(quán)利機(jī)構(gòu)，中央銀行或類似機(jī)構(gòu)發(fā)布的要求或指令，則：（1）將使任何銀行（或其放款機(jī)構(gòu)）面臨任何稅收或收費(fèi)，這些稅收與發(fā)放的貸款或其發(fā)放貸款的義務(wù)有關(guān)；或改變了向任何銀行（或其放款機(jī)構(gòu)）償還資金征稅的計(jì)稅基礎(chǔ)，償還資金

36、包括貸款的利息和本金，或根據(jù)貸款合同應(yīng)付的其它資金，或貸款人的發(fā)放貸款的義務(wù)（不包括對(duì)銀行或其放貸機(jī)構(gòu)所有凈收入征稅稅率的引進(jìn)或改變，這些引進(jìn)或改變由司法當(dāng)局或任何政治機(jī)構(gòu)或稅收當(dāng)局根據(jù)銀行設(shè)立地點(diǎn)或銀行總部所在地或放貸機(jī)構(gòu)所在地的法律實(shí)行）；或（2）將實(shí)施、改變針對(duì)銀行發(fā)放貸款需要的存款，所適用的任何儲(chǔ)備、特殊存款或類似的要求（包括且不限于美國聯(lián)邦儲(chǔ)備委員會(huì)的任何這類要求），或這些要求將對(duì)所有銀行（或其放貸機(jī)構(gòu)）實(shí)施，或?qū)惗劂y行同

37、業(yè)市場(chǎng)任何影響發(fā)放貸款的因素實(shí)施；而且上述情況的結(jié)果將增加這些銀行（或其放貸機(jī)構(gòu)）為了發(fā)放或保持貸款而增加的成本，或?qū)p少根據(jù)合同已得的或應(yīng)得的收入，銀行認(rèn)為減少的收入數(shù)量是重要的，那么，在銀行提出要求后的十五日內(nèi)（給代理行一個(gè)拷貝），借款人將向該銀行支付該數(shù)量，用于補(bǔ)償銀行收入的減少或成本的增加。,關(guān)于非法條款,該條款直接明了。如果銀行發(fā)放已承諾的貸款變得非法時(shí)，銀行將從發(fā)放貸款的合同義務(wù)中解脫出來。如果貸款資金已經(jīng)放出，而客觀情況

38、使得銀行繼續(xù)這種借貸關(guān)系變得非法，那么借款人就有義務(wù)歸還全部貸款。 該條款的目的是，當(dāng)銀行所在國政府要求貸款終止時(shí)，為銀行提供了一條退出渠道，從合同義務(wù)中解脫出來，不再發(fā)放或持有貸款。,關(guān)于非法條款（續(xù)）,貸款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：許多銀行認(rèn)為該條款是貸款合同不可缺少的一部分。理由是該條款是無害的，絕大多數(shù)法律規(guī)定，當(dāng)繼續(xù)履行合同變得非法時(shí)，合同一方的義務(wù)就會(huì)被解除。銀行的意圖是，當(dāng)貸款變得非法時(shí)，根據(jù)合同法的基本原則，來確定合同終

39、止后的具體行動(dòng)途徑。如果沒有明確的書面知道指導(dǎo)意見，受到法律行動(dòng)介入的合同如何執(zhí)行很難達(dá)成一致。,關(guān)于非法條款（續(xù)）,借款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：借款人認(rèn)為銀行可能利用該條款逃脫合同義務(wù)。該條款與絕大多數(shù)法律規(guī)定重復(fù)。引起自我實(shí)現(xiàn)。一種可能性是，某項(xiàng)法律或行政規(guī)定要求銀行只對(duì)含有非法條款的合同下貸款提前收回。如果提前還款起源于兩國政府之間的糾紛，借款人所在國政府可能要求借款人停止歸還貸款。,關(guān)于非法條款（續(xù)）,如果銀行所在國的政府企

40、圖干涉銀行的對(duì)外關(guān)系，并損害了銀行的利益，那么政府有可能被要求賠償損失。如果合同載明了政府可以終止合同，那么任何要求賠償?shù)幕A(chǔ)將失去。這項(xiàng)條款也有可能使銀團(tuán)中某一家心臟脆弱的銀行，在貸款遇到麻煩時(shí)，以偽造某種法律問題為手段，要求提前還款。,關(guān)于非法條款（續(xù)）,分享?xiàng)l款不能，或者不應(yīng)該，對(duì)由于此條款而引發(fā)的提前還款部分進(jìn)行分享。 限制銀行對(duì)該條款的輕率使用。例如，只有在合同簽訂后，當(dāng)法律或其解釋發(fā)生變化時(shí)，才能引發(fā)該條款。如果銀行在簽

41、合同前知道發(fā)放貸款時(shí)非法的，就不應(yīng)簽訂合同。如果情況發(fā)生變化，貸款還沒有支用時(shí)，該條款要引導(dǎo)銀行暫停發(fā)放貸款而不是終止貸款。,關(guān)于非法條款（續(xù)）,借款人嘗試要求，如果銀行根據(jù)該條款要求提前還款，則提前還款部分不得收取利息的利差部分。如果提前歸還日不是正常的付息日，則不應(yīng)引發(fā)融資終止補(bǔ)償條款?，F(xiàn)在普遍的做法是，在銀行要求提前還款前，銀行被要求嘗試一些明確了的彌補(bǔ)措施。這些措施包括，改變放貸的機(jī)構(gòu)，出售貸款給第三方。但銀行判斷這些措施對(duì)自

42、己不利時(shí)，也可以不采用。這些不利之處不一定是財(cái)務(wù)方面的 。,關(guān)于非法條款（續(xù)）,參照的合同表述：（1）如果在合同簽訂日或以后，任何適用法律、規(guī)則或條例的實(shí)施，或任何政府部門、銀行或有解釋管理權(quán)限的類似機(jī)構(gòu)對(duì)法律等的解釋或管理發(fā)生了變化，或銀行（或其放貸機(jī)構(gòu)）對(duì)政府部門、銀行或類似機(jī)構(gòu)要求或指令（不管是否具有法律效力）的遵守，使得銀行（或其放貸機(jī)構(gòu)）發(fā)放、保持貸款或?yàn)橘J款融資變得非法或不可能時(shí)，該銀行將通知代理行，代理行將通知其它銀行和

43、借款人，直到該銀行通知借款人和代理行引起暫停的外部環(huán)境不再存在，否則該銀行發(fā)放貸款的義務(wù)將被暫停。如果該銀行決定繼續(xù)保持貸款和為貸款融資直到貸款到期日的行為是非法時(shí)，銀行將作詳細(xì)告示。借款人將提前歸還全部貸款余額和利息。如果該貸款能被合法地維持到該貸款計(jì)息期的最后一天，該貸款在最后一天提前歸還；否則在借款人受到告示之日后的第五個(gè)工作日提前歸還。（2）在向代理行給出任何告示之前，（a）首先該銀行應(yīng)指定另外一家分支機(jī)構(gòu)，如果該指定能避免該

44、告示，且根據(jù)銀行的判斷，沒有不利后果（經(jīng)濟(jì)方面或其它方面）；(b)其次，如果根據(jù)銀行的判斷，指定另外分支機(jī)構(gòu)是有害的（經(jīng)濟(jì)方面或其它方面），則銀行將合同下的所有權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給另外的金融機(jī)構(gòu)，如果該轉(zhuǎn)讓能夠避免告示。如果根據(jù)銀行的判斷，如果該轉(zhuǎn)讓有害的話（經(jīng)濟(jì)方面或其它方面），就不轉(zhuǎn)讓。,關(guān)于非法條款（續(xù)）,其他版本的合同表述：當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定，銀行繼續(xù)履行合同義務(wù)或發(fā)放貸款變得非法時(shí)：該銀行在了解履行合同非法時(shí)，立即通知代理行；在

45、代理行通知借款人以后，該銀行的貸款承諾立即取消；借款人在接到代理行通知后，在計(jì)息期的最后一日或者較早的該銀行指定的日子歸還該銀行的貸款。,關(guān)于融資中斷補(bǔ)償條款,該條款的目的是，如果借款人在付息日以外的某個(gè)日子歸還貸款本金，或者在借款人已通知貸款人要求提款，但實(shí)際上沒有提款時(shí)，貸款人有權(quán)要求借款人賠償由于在計(jì)息期內(nèi)重新安排存款資金產(chǎn)生的損失。,關(guān)于融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,該條款涉及融資匹配原則。正常情形是銀行在同業(yè)市場(chǎng)上為貸款余額在下一

46、個(gè)計(jì)息期吸收另外一筆存款，這樣一直進(jìn)行下去，直到貸款償清為止。如果借款人在付息日外的一個(gè)日子歸還貸款余額任何一部分，問題就出現(xiàn)了。提前歸還的本金部分從還款之日起就不能按合同計(jì)算利息了。另一方面，銀行還要為存款支付利息，直到計(jì)息日存款到期。銀行在這種情況下，要重新安排這筆提前歸還的本金。如果存款吸收后利率已經(jīng)下降，銀行安排提前歸還資金得到的利率就要低于銀行支付的存款利息，銀行就產(chǎn)生了損失。,關(guān)于融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,同樣的問題還有，當(dāng)借

47、款人根據(jù)合同，在預(yù)計(jì)的提款日前三天通知貸款人提款。接到通知后，銀行要提取存款或變現(xiàn)其它投資為借款人準(zhǔn)備資金。在提款日借款人如果不提款，在利率已經(jīng)下降了的情況下，銀行需重新安排資金并發(fā)生損失。,融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,貸款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：銀團(tuán)貸款合同中的融資匹配概念使得貸款人能以一種簡單的、可以預(yù)期的辦法，確定在籌資成本基礎(chǔ)上的貸款利率。當(dāng)貸款收益降低時(shí)，貸款人應(yīng)得到保護(hù)。由于以較低的利率重新安排提前還款資金所造成的損失，應(yīng)由借款

48、人承擔(dān)。如果借款人確實(shí)需要在計(jì)息期中間有提前還款的靈活性，也許貸款合同要提供兩種定價(jià)選擇，例如美元基準(zhǔn)利率或有調(diào)節(jié)的浮動(dòng)存款證。貸款合同中融資中斷補(bǔ)償條款，并不是一定要有的。,融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,除非合同明確表明，可以將收入保護(hù)條款的利益轉(zhuǎn)讓給購買貸款銀行的貸款利益的后參加者，否則后參加者無權(quán)以他們自己的名義要求收入補(bǔ)償?shù)臋?quán)利，出售貸款的銀行也不能代表后參加者要求這種權(quán)利。許多銀行要求該條款明確后參加者也有權(quán)從借款人那里獲得損失補(bǔ)

49、償。,融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,借款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：借款人要求銀行在計(jì)算提前還款的損失時(shí)，不包括提前還款部分在不提前還款時(shí)在剩余的計(jì)息期內(nèi)所產(chǎn)生的預(yù)期利潤。這是一個(gè)談判的事情，有的銀行在這點(diǎn)上并不讓步。爭(zhēng)執(zhí)的重點(diǎn)不在于自愿的提前還款（絕大多數(shù)借款人可以等到付息日歸還貸款），而在于非自愿的提前還款。例如，當(dāng)法律改變，銀行繼續(xù)貸款變?yōu)榉欠〞r(shí)，銀行就可以提前收回貸款。,融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,借款人可以指出，該條款從來沒有要求貸款人，當(dāng)

50、提前還款發(fā)生后利率上漲時(shí)，向借款人作出補(bǔ)償。許多借款人要求，當(dāng)銀行貸款資金來源于資產(chǎn)變現(xiàn)或從第三方吸收的存款時(shí)，借款人才承擔(dān)提前還款造成的損失。如果銀行貸款資金來源于自己的總的資金庫，賠償責(zé)任的基礎(chǔ)則不存在。,融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,參照的合同表述： 如果借款人在計(jì)息期最后一天以外的日子歸還貸款本金，或者借款人在根據(jù)合同XX部分向代理行發(fā)出通知后沒有提款，借款人在貸款人提出要求后的十五日內(nèi)，向每一家銀行（或銀行出售貸款給的任何人

51、）支付借款人造成的任何損失或費(fèi)用，包括（不限于）由于從第三方獲得、清算或重新安排存款所發(fā)生的任何損失；只要銀行已向借款人提供損失或費(fèi)用數(shù)量的證明，且沒有明顯錯(cuò)誤，該證明將是最終有效的。,融資中斷補(bǔ)償條款（續(xù)）,其他的參照合同表述： 融資中斷損失指貸款人應(yīng)收到的利息超過存款利息的部分。該利息是指，如果借款人在當(dāng)前計(jì)息期的最后一天歸還貸款，該部分貸款在實(shí)際提前還款日至當(dāng)前計(jì)息期的最后一天期間發(fā)生的利息。該存款利息是指，貸款人將收到的提

52、前還款的貸款本金存入銀行同業(yè)市場(chǎng)上一流銀行，在收到提前還款資金后的第一個(gè)工作日至當(dāng)前計(jì)息期的最后一天期間獲得的存款利息。,關(guān)于稅收補(bǔ)償條款,A國的B公司向一家外國C銀行借錢，利率基礎(chǔ)是倫敦銀行同業(yè)市場(chǎng)的美元利率。A國的稅務(wù)機(jī)構(gòu)強(qiáng)制B公司從支付的利息里預(yù)扣下銀行的稅金。銀行為了保護(hù)自己，要在合同里加上一條稅收補(bǔ)償條款。 該條款的目的是將可能發(fā)生的對(duì)利息收入的預(yù)扣稅負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移到借款人身上。預(yù)扣稅經(jīng)常表達(dá)為是貸款利息收取人的法律責(zé)任，而不是支

53、付利息的人。該條款要求，當(dāng)對(duì)貸款利息收入開征預(yù)扣稅時(shí)，借款人代表貸款人支付稅金，并向貸款人支付利息。利息額與沒有開征預(yù)扣稅時(shí)應(yīng)付利息額一樣。任何由于開征預(yù)扣稅而造成的貸款人利息收入減少，都將是借款人的責(zé)任。,關(guān)于稅收補(bǔ)償條款(續(xù)),貸款人的談判目標(biāo)和論據(jù):就合同雙方來講，借款人處在一個(gè)比較有利的位置，來評(píng)估這種風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)上的重要性。如果有必要，采取措施規(guī)避它。任何由于稅收增加導(dǎo)致的支出增加應(yīng)由借款人負(fù)責(zé)。如果預(yù)扣稅率發(fā)生變化，或者貸

54、款開始發(fā)放后開征預(yù)扣稅，借款人應(yīng)能談判爭(zhēng)取提前還款的權(quán)利，這樣當(dāng)借款的稅后成本與其它融資方式相比變得沒有吸引力時(shí)，借款人就獲得了一條退出的途徑。,關(guān)于稅收補(bǔ)償條款(續(xù)),使用同樣的風(fēng)險(xiǎn)分配論點(diǎn)，貸款人不僅可以在稅收補(bǔ)償條款的保護(hù)下，對(duì)借款人所在國征收的預(yù)扣稅得到補(bǔ)償，而且可以針對(duì)其他任何司法體系下的類似稅收要求補(bǔ)償。貸款人要求借款人向他們提供正式的納稅憑證，以證明借款人已經(jīng)代表他們納了稅。當(dāng)銀行因?yàn)樵趪饧{稅而向自己的國家申請(qǐng)稅收減免

55、時(shí)，這些憑證就顯得非常有用。稅收總額條款也可能明確，當(dāng)因?yàn)榻杩钊藳]有及時(shí)納稅而交納罰金時(shí)，借款人負(fù)責(zé)任，并向貸款人補(bǔ)償。,關(guān)于稅收補(bǔ)償條款(續(xù)),借款人的談判目標(biāo)和論據(jù)：借款人談判有兩個(gè)主要目的，限制該條款覆蓋的稅收種類；要求貸款人在發(fā)生預(yù)扣稅金時(shí)，采取措施避免或減少稅金。該條款的一個(gè)折中方案是，借款人只承擔(dān)自己國家征稅所增加的支出。借款人不承擔(dān)貸款人的國家征收的所得稅。有些貸款人在借款人所在的國家的分支機(jī)構(gòu)是長期存在的。該條款

56、并不用來保護(hù)這類貸款人在借款人所在國免交貸款收益的所得稅。,關(guān)于稅收補(bǔ)償條款(續(xù)),在某些情況下，如果貸款人向征稅當(dāng)局提供恰當(dāng)?shù)淖C明，預(yù)扣稅可以減免（利用借款人的國家和貸款人的國家之間的稅收協(xié)定）。如果貸款人沒有及時(shí)提供足夠的證明而導(dǎo)致借款人必須預(yù)扣稅金，則貸款人可以被要求放棄該條款全部或部分賠償權(quán)利。類似的情況是，當(dāng)改變發(fā)放貸款機(jī)構(gòu)時(shí)可以導(dǎo)致避免或減少預(yù)扣稅。該條款可以使銀行必須采取合適的步驟更改放貸機(jī)構(gòu)，以減免稅。,關(guān)于稅收補(bǔ)償條

57、款(續(xù)),必須注意到稅收條款和貸款轉(zhuǎn)讓條款之間的互動(dòng)關(guān)系。在絕大多數(shù)的轉(zhuǎn)讓條款版本里，貸款債權(quán)的受讓者有享受稅收條款中的補(bǔ)償權(quán)利。對(duì)借款人的風(fēng)險(xiǎn)是，貸款債權(quán)有可能從一個(gè)享有稅收協(xié)定優(yōu)惠的貸款人轉(zhuǎn)移到?jīng)]有稅收優(yōu)惠的貸款人。借款人應(yīng)保留同意轉(zhuǎn)讓和是否承擔(dān)稅收增加的權(quán)利。當(dāng)該條款引發(fā)后，借款人可以談判要求提前還款。當(dāng)貸款利率是浮動(dòng)的情況下，這個(gè)要求一般不會(huì)被拒絕（但提前還款一般在利息支付日）。當(dāng)利率是固定的情況下，這個(gè)要求可能引起爭(zhēng)議。,關(guān)

58、于稅收補(bǔ)償條款(續(xù)),參照的合同表述：(a)借款人向貸款人支付的任何和所有的資金（包括，不限于與貸款有關(guān)）是凈額，沒有任何和全部目前或?qū)淼亩愂?、征費(fèi)、扣減或預(yù)扣和所有義務(wù)（以下統(tǒng)稱為稅收）的扣減。這些稅收由借款人所在國或任何政治組織或稅收機(jī)構(gòu)或任何法律體系下的征稅機(jī)構(gòu)征收。如果法律要求從應(yīng)付給代理行或任何銀行的總數(shù)中扣減稅收，則（1）借款人應(yīng)付總數(shù)增加，使扣減后銀行收到的總數(shù)與沒有發(fā)生扣減時(shí)收到的總數(shù)一樣，（2）借款人完成這種扣減，

59、（3）借款人按相關(guān)法律將扣減下來的數(shù)付給稅收當(dāng)局。(b)于向代理行或任何銀行還款相關(guān)的有關(guān)稅收交納后的30天內(nèi)，借款人向代理行或任何銀行提供完稅收據(jù)的原件或復(fù)印件。,關(guān)于分享?xiàng)l款,這是協(xié)調(diào)銀團(tuán)成員銀行之間關(guān)系的條款。條款的目的是，當(dāng)銀團(tuán)中的一家銀行收到的貸款償還資金與其它銀行相比不成比例時(shí)，多收到的資金要與其它銀行分享，以便排除借款人對(duì)某些銀團(tuán)成員歧視。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,該條款的來源可能是，銀團(tuán)通常由一些與借款人有緊密合作關(guān)系的

60、銀行和與借款人沒有合作歷史的另外一些銀行組成。當(dāng)所有其它因素一樣，借款人遇到困難時(shí)，有可能繼續(xù)歸還有長期合作關(guān)系的銀行的貸款，而犧牲其它銀行的利益。如果你是借款人的新伙伴時(shí)，你就會(huì)擔(dān)心這種情況。借款人關(guān)系銀行非常有可能掌握借款人的存款戶，當(dāng)借款人遇到困難時(shí)，這些存款會(huì)被用來抵扣貸款。為了鼓勵(lì)非關(guān)系銀行加入銀團(tuán)，大孩子不得不保證不會(huì)利用與借款人的特殊關(guān)系來優(yōu)先得到還款資金。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,分享?xiàng)l款的角色經(jīng)歷了變化。在1979年之前，

61、條款只要求對(duì)借款人歸還的資金進(jìn)行分享，而不要求對(duì)借款人的存款帳戶扣收的資金或法律訴訟得到的資金進(jìn)行分享。當(dāng)美國政府凍結(jié)伊朗財(cái)產(chǎn)后，該條款的疏忽之處就暴露得清清楚楚。一些伊朗的主辦銀行將掌握的存款扣收，且沒有將扣收所得與其它銀行分享。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,分享?xiàng)l款有兩種基本形式。按照英國法律且常用的版本是，收到超過比例資金的銀行將超過的資金交給代理行。代理行將收到的資金視為從借款人處收到的一樣，并將資金進(jìn)行分配。貸款合同明確確認(rèn)，在借款人

62、和收到富余資金的銀行之間，富裕的還款資金視為借款人沒有向該銀行支付。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,在美國方式貸款合同中，分享?xiàng)l款通常要求收到富余資金的銀行以向其它銀行購買貸款債權(quán)的形式來實(shí)現(xiàn)分享。通過支付購買貸款債權(quán)的資金，富余的歸還貸款的資金實(shí)際上被轉(zhuǎn)移到其它貸款人手里。這樣的條款通常有幾頁紙，異常詳細(xì)地規(guī)定了分享?xiàng)l款引發(fā)后的操作程序。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,貸款債權(quán)購買機(jī)制反映了一些律師的這種擔(dān)心，即如果借款人向某家銀行支付了不成比例的還款資

63、金，美國法庭會(huì)認(rèn)為借款人已經(jīng)履行了與還款資金額程度一致的償債義務(wù)，而沒有考慮該銀行應(yīng)履行分享?xiàng)l款的義務(wù)。不象英國版本中，分享?xiàng)l款承認(rèn)收到富余資金的銀行按照拿出去進(jìn)行分享的資金額度，繼續(xù)對(duì)借款人擁有債權(quán)。美國版本要求收到富余資金的銀行以購買債權(quán)的方式繼續(xù)擁有分享額度的債權(quán)。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,貸款人對(duì)該條款的觀點(diǎn)： 對(duì)所有資金進(jìn)行分享有利于規(guī)范銀團(tuán)的行為，阻止個(gè)別銀行輕率地進(jìn)行法律訴訟。如果一家銀行認(rèn)為，當(dāng)有麻煩時(shí)，它會(huì)與銀團(tuán)絕大

64、多數(shù)成員的立場(chǎng)一致時(shí)，該條款是可以接受的。該條款對(duì)潛在的法律訴訟是一個(gè)阻滯。每一家銀行在加入銀團(tuán)時(shí)都要考慮在以后的合作道路上，是否會(huì)充當(dāng)個(gè)別提起訴訟的人。該條款的有些版本允許個(gè)別銀行在開始進(jìn)行訴訟時(shí)獲得銀團(tuán)大多數(shù)同意后，可以不與其它銀行分享經(jīng)過法律程序回收的貸款資金,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,借款人的觀點(diǎn)：分享?xiàng)l款的存在可能是防止銀團(tuán)中無賴銀行隨意進(jìn)行法律訴訟的最好的實(shí)際保護(hù)措施。借款人應(yīng)要求經(jīng)法律程序獲得的還款資金在所有銀行中分享。借款

65、人可以進(jìn)一步要求引起法律訴訟的銀行在分享經(jīng)法律程序獲得的還款資金之前，不得從資金中扣減法律費(fèi)用，換句話說，該銀行只能自己承擔(dān)法律費(fèi)用。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,該條款將借款人暴露在這種風(fēng)險(xiǎn)下，即掌握借款人存款的貸款人一次又一次從存款中扣收資金，并與其它銀行分享，一直到貸款還完或存款扣凈為止。實(shí)際上，從貸款人的角度，這正是該條款的目的。在全球債務(wù)危機(jī)中，分享?xiàng)l款阻礙了許多主權(quán)國家借款人進(jìn)行債轉(zhuǎn)股、用本國貨幣贖回外債和打折購買債務(wù)余額。在債務(wù)

66、重組的情況下，借款人可以要求，只有在用外匯還債的前提下，該條款才能被引發(fā)；打折購買債務(wù)時(shí)，銀團(tuán)成員按同樣的打折比例分享還款資金。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,參照的合同表述： 美國方式：每一家銀行同意，在任何時(shí)候，當(dāng)銀行通過實(shí)施抵押權(quán)利、扣收、訴訟、索賠或其它方式，相對(duì)于該銀行對(duì)借款人的債權(quán)，收回的貸款本息比例大于其它銀行相對(duì)于各自對(duì)借款人的債權(quán)各自所收回的貸款本息比例時(shí)，該銀行將從其它銀行手里收購部分貸款債權(quán)或利息，以確保各家銀行收回貸

67、款的比例，按照合同本部分所認(rèn)為的那樣，是一致的；只要該部分不影響收回資金的銀行運(yùn)用該資金償還其他債務(wù)的能力；且只要任何銀行通過發(fā)起訴訟收回的資金，在扣減訴訟費(fèi)用后，與其它銀行分享。借款人承認(rèn)和同意該部分的這些條款。,關(guān)于分享?xiàng)l款（續(xù)）,參照的合同表述： 英國方式：如果任何銀行在任何時(shí)候獲得（不論是自愿或非自愿還款，通過實(shí)施法律權(quán)利，包括但不限于扣收的權(quán)利或其它，不論何種情況都將減少借款人的債務(wù)）的還款資金占借款人欠該銀行全部到期的

68、債務(wù)比例，大于其它銀行所得到還款資金與到期債務(wù)的最小比例時(shí)，（1）該銀行將超出比例部分的還款資金付給代理行；（2）代理行將該部分資金視為借款人償還的到期貸款；（3）借款人與該銀行之間，超出部分視為借款人沒有歸還。,關(guān)于平等條款,該條款的目的是，確保借款人現(xiàn)在和將來都不會(huì)產(chǎn)生一個(gè)貸款人階層，該階層對(duì)借款人的債權(quán)在法律地位上高于本借款合同所代表的債權(quán)。新的貸款人很自然地要擔(dān)心是否有優(yōu)先債權(quán)人，這些債權(quán)人對(duì)借款人的還款資金享有優(yōu)先權(quán)，或