對合同條款的理解

1、..1對FIDIC合同條款的理解合同條款的理解隨著菲迪克(FIDIC)合同條款在我國工程項目中的日趨廣泛應(yīng)用，我國傳統(tǒng)的建設(shè)工程項目管理模式正在發(fā)生不可逆轉(zhuǎn)的變化。因此，如何依照國際慣例，對實行菲迪克(FIDIC)合同條款管理的建設(shè)工程項目，實施有效的工程造價審核咨詢管理，維護(hù)國家及其它投資者的合法權(quán)益，公平、公正的解決工程造價中的各類爭議。FIDIC是國際咨詢工程師聯(lián)合會的法文縮寫，F(xiàn)IDIC屬于普通法(CommonLaw)體系，是判

2、例法，屬由案例匯成的不成文法。FIDIC合同本身就是一本施工法，它是簽約雙方為共同達(dá)到一定目的、建立相互間的法律關(guān)系而確定的文字協(xié)議。FIDIC的本意是指國際咨詢工程師聯(lián)合會這一獨立的國際組織，習(xí)慣上有時也指FIDIC條款或FIDIC方法。FIDIC合同條款是在長期的國際工程實踐中形成并逐漸發(fā)展和成熟起來的國際工程慣例。他是國際工程中通用的，規(guī)范化的，典型的合同文件。任何要進(jìn)入國際工程承包市場，參加國際工程投標(biāo)競爭的承包商和監(jiān)理工程師，

3、以及面向社會招標(biāo)的工程業(yè)主都必須精通和掌握FIDIC合同條款。中國建筑市場、房地產(chǎn)業(yè)要進(jìn)入國際市場，實現(xiàn)與國際順利接軌也必須要熟悉掌握運(yùn)用FIDIC條款。有人稱FIDIC合同是國際承包工程的“圣經(jīng)“。可以說，F(xiàn)IDIC合同是集工業(yè)發(fā)達(dá)國家土木工程建筑業(yè)上百年的經(jīng)驗，把工程技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)和管理科學(xué)等有機(jī)結(jié)合起來的一個合同條件。FIDIC合同條件它雖然不是法律，也不是法規(guī)，但FIDIC條款齊全，內(nèi)容完整，對工程施工中可能遇到的各種情況都做

4、了描述和規(guī)定，對一些問題的處理方法都規(guī)定的非常具體和詳細(xì)。明確規(guī)定了業(yè)主的風(fēng)險、承包商的風(fēng)險、承包商的索賠權(quán)、工程量計算程序、工程進(jìn)度款支付程序、竣工結(jié)算、爭執(zhí)解決程序等。它是全世界公認(rèn)的一種國際慣例。它伴隨著世紀(jì)的進(jìn)程經(jīng)歷了從產(chǎn)生到發(fā)展、不斷完善的過程。它的主要精髓是：公平、公正、公開。從理論上講，F(xiàn)IDIC對承包商、對業(yè)主、對咨詢工程師都是平等的，誰也不能凌駕于誰之上。因此，作為承包商應(yīng)盡量選用FIDIC，這樣才能更好地保護(hù)自己的經(jīng)

5、濟(jì)利益及合法權(quán)利。但是，F(xiàn)IDIC又堅持要形成買方市場，主張在“買”(業(yè)主)“賣”(承包商)雙方的交往中，利用經(jīng)濟(jì)的約束手段，維系對買方的有利條件。因此，從某種意義上說，也就沒有絕對的平等而言。FIDIC條款適用于工程規(guī)模大、技術(shù)復(fù)雜、建設(shè)周期較長的建設(shè)工程項目。問題在于，應(yīng)用FIDIC條款是有條件的，這些條件包括：（1）采用無限制招標(biāo)選擇承包商；（2）合同履行中建立以工程師為核心的管理模式；（3）施工承包合同采用單價合同。FIDIC適

6、應(yīng)國際工程承包方式的新發(fā)展結(jié)構(gòu)體系統(tǒng)一其最大特點是：程序公開、公平競爭、機(jī)會均等，這是FIDIC的合理部分，對任何人都沒有偏見，至少出發(fā)點是這樣。FIDIC具有科學(xué)性和嚴(yán)密性；其適用范圍廣；FIDIC條款明確規(guī)定了監(jiān)理工程師在工程施工中的特殊地位和作用；具有公正性和合理性。在建筑業(yè)看來，F(xiàn)IDIC突出的優(yōu)點是大部分條款的意圖和含義已為國際承包商和咨詢工程師所熟悉。事實上，他們比多數(shù)律師更熟悉。因此，許多合同索..3FIDIC合同的宗旨：

7、“承包商工作得到報酬，業(yè)主付款獲得工程?！边@實際上是一個“價責(zé)對等“的原則。還有一點，我認(rèn)為FIDIC合同不是個死規(guī)矩，它應(yīng)該就是個范圍或者說是種原則，在具體應(yīng)用實踐中可以適當(dāng)?shù)恼{(diào)整和修改。人們平時所講的FIDIC合同，都是在談簽約合同中的一般條款，或叫做通用規(guī)則，并不是合同的全部。合同內(nèi)容應(yīng)包括合約、中標(biāo)通知書、投標(biāo)須知、標(biāo)書、特殊條款、一般條款、特殊技術(shù)規(guī)范、一般技術(shù)規(guī)范、圖紙、B.Q.單及各種附件補(bǔ)遺等，這在FIDIC合同特殊條款

8、的第5.2條里有明確說明。而且當(dāng)文件中出現(xiàn)相互說法不一的歧義現(xiàn)象時，排在第5.2款前面的管著排在后面的。任何個實際項目，都不會全文原封不動地照搬FIDIC合同，通常是根據(jù)具體情況，修改補(bǔ)充相關(guān)條款，這些都體現(xiàn)在合同的特殊條款里。實踐證明并驗證從實際情況出發(fā)適當(dāng)修改使用FIDIC合同條件是正確的。菲迪克在組織新編FIDIC合同條件《施工合同條件》、《生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計—施工合同條件》、《設(shè)計采購施工（EPC）∕交鑰匙合同條件》與《簡明合同格式

9、》的前言中都分別提出：“雖然有許多條款可以通用，但有些條款必須考慮特定合同的有關(guān)情況，作必要的改變……”?？梢哉f，這是菲迪克對合同當(dāng)事人在使用FIDIC合同條件時關(guān)于修改的授權(quán)，也是FIDIC實行當(dāng)事人“意思自治”原則的體現(xiàn)FIDIC合同中的意思自治原則是當(dāng)事人對權(quán)利義務(wù)約定的一種原則，但當(dāng)事人在FIDIC合同中使用該原則時不得超出法律規(guī)定。例如：《合同法》第273條規(guī)定“國家重大建設(shè)工程合同，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃

10、，可行性研究報告等文件訂立”，國家計委3號令以及聯(lián)合發(fā)布的30號令對項目招投標(biāo)均作了明確的規(guī)定。此外，我國重大建設(shè)項目工程對參建各方在資質(zhì)審查、招投標(biāo)、工程分包、項目法人責(zé)任制等方面均有明確規(guī)定，此類工程合同的訂立如果采用FIDIC形式必須遵守中國法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，這是國家主權(quán)的體現(xiàn)形式之一。FIDIC合同條件從實踐中產(chǎn)生，又在實踐中不斷修改、完善，準(zhǔn)確的把握FIDIC合同條件精神，密切聯(lián)系工程具體實際情況，適當(dāng)?shù)男薷模咨铺幚硇?/p>