施工合同司法解釋2 征求意見稿

1、關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）（征求意見稿）為正確審理建設工程施工合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結合民事審判實踐，作如下解釋。一合同效力第一條【違法建筑施工合同無效】當事人以建設單位未辦理建設工程規(guī)劃許可證為由，請求認定建設工程施工合同無效的，應予支持。第二條【依法應認定有效的五種合同】當事人以建設工程施工合同具有下列情形之一，主

2、張無效的，不予支持。（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效；另一種意見：刪除第三條【內(nèi)部承包的認定標準】承包人與其下屬分支機構或者職工簽訂合同，將其承包的全部或者部分工程承包給其下屬分支機構或者職工施工，并對其下屬分支機構或者職工的施工進行財務管理、技術指導、質量監(jiān)管等必要管理的，應認定為企業(yè)內(nèi)部承包合同。當事人以上述

3、內(nèi)部承包合同的承包人無施工資質為由，請求認定合同無效的，不予支持。第四條【中標通知書的性質】招標人向中標人發(fā)出中標通知書后，建設工程施工合同成立。招標人無正當理由不簽訂書面合同，中標人請求招標人承擔違約賠償責任的，應予支持。另一種意見：招四工程價款的結算第九條【合同實質性內(nèi)容的范圍及背離判斷標準】招標投標法第四十六條規(guī)定的“合同實質性內(nèi)容”，主要包括合同工期、工程價款、工程項目性質等。人民法院應當綜合備案的中標合同價款、工程性質、施工工

4、藝、實質性內(nèi)容變更的程度，依據(jù)誠實信用原則認定當事人另行訂立的建設工程施工合同是否背離中標合同實質性內(nèi)容。第十條【變更中標合同實質性內(nèi)容的例外情形】建設工程開工后，因設計變更、建設工程規(guī)劃指標調(diào)整等客觀原因，發(fā)包人與承包人變更合同工期、工程價款、工程項目性質等約定的，不應認定為變更中標合同的實質性內(nèi)容。第十一條【僅登記備案合同的效力】當事人在相關行政管理部門備案的施工合同未經(jīng)招標投標，不適用招標投標法第四十六條規(guī)定。當事人僅以雙方另行訂

5、立的合同與上述備案合同的實質性內(nèi)容不一致為由，請求依據(jù)《建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定結算工程價款的，不予支持。第十二條【多份無效合同的結算】當事人就同一建設工程訂立的數(shù)份施工合同均被認定無效，應當參照當事人實際履行的合同約定結算工程價款。不能確定實際履行合同的，可以參照后訂立的合同約定結算工程價款。第十三條【審計機關等行政審計不能作為結算依據(jù)】發(fā)包人主張以審計機關出具的審計報告或者財政評審機構出具的評審結論