中國政法大學(xué)在職碩士校考外國刑法答案_第1頁
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文檔簡介

1、一、簡答題1.大陸法系國家將不作為犯罪區(qū)分為真正(純正)不作為犯與不真正(不純正)不作為犯。真正的不作為犯與不真正的不作為犯的特征是:真正的不作為犯刑法明文將不作為規(guī)定為構(gòu)成要件要素,常采用“沒有、不、拒絕”之類的表述,而不真正的不作為犯刑法沒有明文將不作為規(guī)定為構(gòu)成要件要素,行為人以不作為的方式實(shí)施了通常由作為實(shí)施的構(gòu)成要件。2.英美法系中的嚴(yán)格責(zé)任是在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的概念下,凡是參與風(fēng)險(xiǎn)行為的人,即使沒有故意與過失,也要承擔(dān)責(zé)任。但是,從

2、道德上說,懲罰一些意外造成社會(huì)危害而不是基于自己意志造成了社會(huì)危害的人是不正當(dāng)?shù)?,因?yàn)檫@種做法只是將行為人當(dāng)作了工具,而沒有尊重認(rèn)為人的人格,國民也沒有自由可言,即使在英美法系國家,嚴(yán)格責(zé)任也遭到了反對?!艾F(xiàn)代很多刑法學(xué)者都不很看好摒棄犯罪心理要件的主張”。3.間接正犯是指利用他人作為犯罪工具來實(shí)施犯罪,自己不參與實(shí)行行為(即犯罪事實(shí)支配)??梢詫㈤g接正犯分為:①被利用者欠缺構(gòu)成要件的特定要素的間接正犯,例如:利用他人反射舉動(dòng)或者夢游中

3、的動(dòng)作來實(shí)施犯罪的;②被利用者具有違法阻卻事由的間接正犯,例如:利用他人正當(dāng)防衛(wèi)行為實(shí)施的犯罪、利用被害人自我侵害行為實(shí)施的犯罪;③利用被利用者欠缺責(zé)任的行為利用無責(zé)任能力者的行為、利用欠缺目的和故意的行為、利用他人缺乏違法性認(rèn)識的可能性的行為。4.行為無價(jià)值是對于與結(jié)果切斷的行為本身的樣態(tài)所作的否定評價(jià)。其是相對于結(jié)果無價(jià)值而言的,行為無價(jià)值的“行為”是指行為本身以及行為人的主觀內(nèi)容,“無價(jià)值”是指行為違反社會(huì)倫理秩序或者行為缺乏社會(huì)

4、相當(dāng)性,行為違反法律規(guī)范。故行為無價(jià)值認(rèn)為故意與過失是主觀違法性的要素。一元的行為無價(jià)值認(rèn)為行為的目的、故意、過失決定了行為的違法性,法益侵害以及危險(xiǎn)對違法性沒有實(shí)質(zhì)意義。二元的行為無價(jià)值論存在有的以行為無價(jià)值為基礎(chǔ)有的則以結(jié)果無價(jià)值為基礎(chǔ)的不同主張。5.被害人承諾是指在被害人請求或者許可行為人侵害其法益,表明被害人放棄了該法益,放棄了對該法益的保護(hù)。因此,法律就沒有必要保護(hù),損害被放棄的法益的行為,就沒有侵害法益,因而沒有違法性。被害

5、人承諾的條件有:①承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限;例如:自己的生命和重傷的結(jié)果,被害人不得承諾;②承諾這必須對所承諾的事項(xiàng)、相當(dāng)性或者違反了某種行為規(guī)則,也不能成為刑法處罰的對象。故意、過失不是違法要素而是責(zé)任要素。12.所謂期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn),是指判斷行為人在實(shí)施符合構(gòu)成要件的違法行為時(shí)是否具有適法行為的期待可能性的標(biāo)準(zhǔn)。存在行為人標(biāo)準(zhǔn)說,認(rèn)為應(yīng)以行為時(shí)具體狀況下的行為人自身的能力為標(biāo)準(zhǔn)。平均人標(biāo)準(zhǔn)說,認(rèn)為如果對于處于行為人狀態(tài)下

6、的通常人、平均人,不能期待其實(shí)施適法行為,則該行為人不具有期待可能性。法規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)說,認(rèn)為應(yīng)以國家或法秩序的要求為標(biāo)準(zhǔn)。通說認(rèn)為,站在法益保護(hù)的立場上,應(yīng)根據(jù)行為人當(dāng)時(shí)的身體的、心理的條件,通過與具體行為人特性的其他多數(shù)人的比較,判斷能否期待行為人當(dāng)時(shí)發(fā)揮其能力而不實(shí)施違法行為。13.違反倫理道德、基本生活秩序,即使沒有法律規(guī)定也屬于犯罪的行為是自然犯,沒有違反倫理道德,沒有侵害個(gè)人法益,只是由于法律規(guī)定才成為犯罪的行為是法定犯。在刑事立

7、法例上,自然犯被規(guī)定在刑法典中,法定犯則常被規(guī)定在附屬刑法或者特別刑法中。一般來說,法定犯的不法程度輕于自然犯。14.自由刑包括管制、拘役、有期徒刑和無期徒刑。其中管制屬于限制自由刑,而拘役、有期徒刑和無期徒刑均屬于剝奪自由刑。管制是對罪犯不予關(guān)押,但限制其一定自由,實(shí)行社區(qū)矯正的刑罰方法。拘役是短期剝奪犯罪人自由,就近實(shí)行勞動(dòng)改造的刑罰方法。有期徒刑是剝奪犯罪人一定期限的自由,實(shí)行強(qiáng)制勞動(dòng)改造的刑罰方法。無期徒刑是剝奪犯罪人終身自由,

8、實(shí)行強(qiáng)制勞動(dòng)改造的刑罰方法。15.被迫行為,是指行為人在自身或他人遭受生命危險(xiǎn)或身體受到重傷害的脅迫下,不得已而實(shí)施的某種行為。在英美法系,被迫行為作為一種合法辯護(hù)理由,其成立與否直接決定被告人刑事責(zé)任的有無。但并非只要是受脅迫實(shí)施的行為就都構(gòu)成被迫行為,被迫行為的成立尚需要嚴(yán)格的限制。16.①不在場證明:是針對刑事起訴進(jìn)行辯護(hù)時(shí)提出的一項(xiàng)主張。當(dāng)犯罪發(fā)生時(shí),被告人并不在指控的犯罪發(fā)生地,而在另一處所,因此使得被告人不可能成為罪犯。②非

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