走近信托——法律篇

1、1,,走近信托 ——法律篇,百瑞信托有限責(zé)任公司康磊,2,目 錄,導(dǎo) 言——“女人花”梅艷芳與信托 一、信托的“前世”與“今生”二、信托的概念及法律關(guān)系三、信托的主要特征 四、信托的制度優(yōu)勢五、結(jié) 語,3,導(dǎo) 言——“女人花”梅艷芳與信托,一代歌后梅艷芳生前芳華絕代，萬眾矚目，香消玉殞已近6年。但是，梅艷芳依然無法從人們的視線中遠(yuǎn)去，與她有關(guān)的新聞就在去年時不時還會出現(xiàn)在各大媒體，其中她的上億遺產(chǎn)尤

2、其令人關(guān)注。2008年末，香港高等法院對梅艷芳上億遺產(chǎn)案做出判決——梅媽覃美金敗訴，梅艷芳在2003年12月30日病逝前27天立下的遺囑——將其巨額遺產(chǎn)交給匯豐國際信托有限公司的行為有效。梅艷芳遺產(chǎn)案雖塵埃落定，但人們對梅艷芳遺產(chǎn)的關(guān)注并沒有因此終結(jié)，相反，其處理其億萬遺產(chǎn)的方式卻引起諸多疑惑——梅艷芳寧愿把遺產(chǎn)交給外人，而并沒有像我們想象的那樣留給母親的做法令很多人想不通，有的人甚至指她不孝。那么，事實(shí)真是這樣嗎？梅艷芳為什么要這

3、樣做呢？欲知答案，請您走近信托。,走近信托——法律篇,4,一、信托的“前世”與“今生”,（一）信托起源——“壞孩子”的誕生,,從歷史淵源考證， 信托的創(chuàng)立于中世紀(jì)英國社會的宗教徒。 虔誠的宗教信徒們信奉這樣一個理念——即“只有生前多作捐獻(xiàn)，死后才能升入天堂?！痹S多民眾往往在將死之前留下遺囑，將自己的私有土地和其他財產(chǎn)捐獻(xiàn)給教會，履行作為一個教徒對宗教的最后貢獻(xiàn)。封建貴族頒布了法令：“如果發(fā)現(xiàn)擅自將土地出讓或贈與教會，就沒收其土地?！?/p>

4、宗教徒們開動腦筋，創(chuàng)設(shè)了信托制度的原型。即：教徒在生前立下遺囑，首先約定直接把土地贈與第三者所有而不是贈與教會，但在遺囑中明確告知土地贈與第三者的目的是要保障教會對土地?fù)碛惺芤鏅?quán)。如此以來，同樣是虔誠的宗教徒的第三者擁有了土地名義上的所有權(quán)，教會依然獲得了該土地的實(shí)際使用權(quán)和收益權(quán)，從而規(guī)避了國王的禁令。,走近信托——法律篇,5,（二）信托發(fā)展——“壞孩子”的成長,信托在英國數(shù)百年的成長，顯示了其獨(dú)特的制度優(yōu)勢及生命力。但是，信托從民事

5、到商事的演化，以及信托全球化的普及，還依賴于美國、日本對信托制度的改進(jìn)。同時，信托也不可阻擋地漸次發(fā)展到了德國、加拿大、澳大利亞 、新西蘭、韓國、臺灣等國家和地區(qū)。,信托的“前世”與“今生”,1.美國美國信托業(yè)脫胎于英國，然而信托業(yè)在美國的發(fā)展遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越了英國。美國一方面繼承了英國本土公民個人間以信任為基礎(chǔ)、以無償為原則的非營業(yè)信托，另一方面一開始就創(chuàng)造性地把信托作為一種事業(yè)，用公司組織的形式大范圍地經(jīng)營起來。美國最早（比英國早80多年

6、）完成了個人受托向法人受托的過渡、民事信托向金融信托的轉(zhuǎn)移，為現(xiàn)代信托制度奠定了基礎(chǔ)。,6,,2.日本日本是最早從制度上引進(jìn)信托的大陸法系國家，也是運(yùn)用信托制度最為發(fā)達(dá)的大陸法系國家。日本的信托源自美國，具有美國信托制度的一些特征，但又獨(dú)具特色。1904年，日本成立了第一家專業(yè)的信托公司——東京信托公司，從此，日本的信托業(yè)務(wù)從證券的代理推進(jìn)到委托人承擔(dān)財產(chǎn)管理的領(lǐng)域。目前，日本信托業(yè)務(wù)主要是金錢的信托，包括證券投資信托、貸款信托、

7、基金信托、公益信托、特定贈與信托、土地信托、年金資產(chǎn)信托等。2000年末，日本信托財產(chǎn)的余額達(dá)2,820,000億日元（約合人民幣191,000億元）。,信托的“前世”與“今生”,7,（三）中國信托業(yè)概況,我國信托業(yè)是從20世紀(jì)20年代開始的。1921年，中國通商信托公司在上海成立，這是中國第一家專業(yè)信托公司。20世紀(jì)70年代末的改革開放，中國國際信托投資公司的設(shè)立，標(biāo)志著信托行業(yè)正式走上新中國的經(jīng)濟(jì)舞臺。2001年4月28日，《中華

8、人民共和國信托法》頒布；同時，《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法》實(shí)施。“一法兩規(guī)”的出臺，標(biāo)志著中國信托業(yè)開始步入規(guī)范運(yùn)行的軌道。2002年，經(jīng)過重新登記后59家信托公司被保留了下來。2007年3月1日，《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托業(yè)務(wù)管理辦法》（新兩規(guī)）頒布實(shí)施?！靶聝梢?guī)”的頒布使信托行業(yè)有了明確的發(fā)展方向，并促使信托公司的業(yè)務(wù)有了質(zhì)的提高。,信托的“前世”與“今生”,8,,相比200

9、4年全行業(yè)信托資產(chǎn)規(guī)模的150億元，至2008年，僅僅4年時間已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了逾80倍的增長。有分析認(rèn)為，未來信托資產(chǎn)將以年復(fù)合25%的速度增長，到2020年信托資產(chǎn)有望達(dá)到20萬億元。在量變與質(zhì)變的雙重作用下，作為“第四金融支柱”的信托正在崛起。,信托的“前世”與“今生”,9,二、信托的概念及法律關(guān)系,（一）信托的概念,根據(jù)2001年頒布的《信托法》第2條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按

10、委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為?！标P(guān)鍵詞：信任 按照委托人的意愿 以自己的名義 為受益人的利益或者特定目的由此可見，信托可以概括為“獲人之信，受人之托；尊人之囑，代人理財”。,,走近信托——法律篇,10,,,,信托法律關(guān)系中涉及三個當(dāng)事人——委托人、受托人與受益人。,（二）信托的法律關(guān)系,資 金 需 求 者,信托的概念及法律關(guān)系,11,,1.成立的條件不同；2.管理財產(chǎn)的

11、名義不同；3.財產(chǎn)的性質(zhì)不同；4.委托人的權(quán)限不同；5.財產(chǎn)管理的連續(xù)性不同。,（三）信托與委托的區(qū)別,信托的概念及法律關(guān)系,12,三、信托的主要特征,,,,（一）從一則案例看信托的主要特征,張先生是一名生意人，經(jīng)過十幾年的打拼，存有不少積蓄，不差錢。張先生與其妻子王女士育有一子（闊少，富二代）19歲。某日，張先生了解到信托理財預(yù)期收益率較高，預(yù)期收益率達(dá)到10%/年，經(jīng)與妻子商量后拿出100萬元到一家信托公司以自己的名義購買了

12、一款三年期的信托產(chǎn)品。在簽訂信托合同時，張先生考慮到兒子不久后將出國留學(xué)，便在信托合同“受益人”一欄中填寫了兒子的名字，簽署了帶有“信托計劃存續(xù)期間信托收益及信托利益均歸受益人所有”的信托合同，并辦理了信托資金的交付手續(xù)。,走近信托——法律篇,13,,,第一年，信托公司按照信托合同的約定，按時劃付了10%的信托收益。在信托存續(xù)到第二年時，發(fā)生了金融危機(jī)，張先生的生意受到嚴(yán)重影響而資不抵債，此時張先生共欠外債達(dá)300萬元之巨。張先生是百感

13、交集，四處籌集資金償還債務(wù)。張先生籌資外出過于勞累而疲勞駕駛，因發(fā)生交通事故死亡。經(jīng)家人清點(diǎn)，張先生留下遺產(chǎn)90萬元，負(fù)債300萬元。后來，張先生的一位債權(quán)人了解到張先生在去年以其個人名義購買信托理財產(chǎn)品100萬元。問：（1）張先生的債權(quán)人能否在信托終止之前主張以該100萬元信托資金用于償還張先生的生前債務(wù)？ （2）張先生的債權(quán)人能否主張以信托存續(xù)時每年10萬元的信托收益及信托終止時100萬元的信托利益用于償還張先生的生前債務(wù)

14、？,信托的主要特征,14,,,（二）信托的特征——信托財產(chǎn)的獨(dú)立性,1.何謂信托財產(chǎn)的獨(dú)立性信托財產(chǎn)的獨(dú)立性，即信托的破產(chǎn)隔離功能，是指雖然信托財產(chǎn)歸屬于受托人所有，但信托財產(chǎn)本身是基于信托目的而獨(dú)立存在的“目的財產(chǎn)”。信托財產(chǎn)的地位獨(dú)立于信托各方當(dāng)事人，財產(chǎn)本身體現(xiàn)出一定人格，與委托人、受托人、受益人三方的自有財產(chǎn)相分離，并且不受此三方之債權(quán)人的追及。,信托的主要特征,（1）信托財產(chǎn)獨(dú)立于委托人的財產(chǎn)。自信托設(shè)立之時起，信托財產(chǎn)即已

15、脫離委托人，與委托人的其他財產(chǎn)相分離。我國《信托法》第15條規(guī)定：“信托設(shè)立后，委托人死亡或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)時，委托人不是惟一受益人的，信托存續(xù)，信托財產(chǎn)不作為其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)”。,15,,,（2）信托財產(chǎn)獨(dú)立于受托人固有財產(chǎn)。這是信托財產(chǎn)獨(dú)立性的核心內(nèi)容。在具體的信托項目開展過程中，銀監(jiān)會對信托財產(chǎn)獨(dú)立于受托人的固有財產(chǎn)做了詳細(xì)的規(guī)定，主要包括：① 信托公司設(shè)置的信托計劃財產(chǎn)管理部門在業(yè)務(wù)上獨(dú)立于信托公司的其他部

16、門，其人員與其他部門互不兼職，具體業(yè)務(wù)信息不與其他部門共享。信托公司固有財產(chǎn)運(yùn)用部門與信托計劃資金運(yùn)用部門由不同的高級管理人員負(fù)責(zé)管理。② 信托財產(chǎn)與受托人的固有財產(chǎn)（固有財產(chǎn)可以開展存放同業(yè)、拆放同業(yè)、貸款、租賃、投資等業(yè)務(wù)）相分離，與其他信托財產(chǎn)相區(qū)別。受托人管理運(yùn)用、處分信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的債權(quán)，不得與其固有財產(chǎn)產(chǎn)生的債務(wù)相抵銷，受托人管理運(yùn)用、處分不同委托人的信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，不得相互抵銷。③ 對每個信托項目在商業(yè)銀行開

17、設(shè)獨(dú)立的信托財產(chǎn)專戶（保管專戶），銀行對所保管的不同信托分別設(shè)置賬戶，確保信托財產(chǎn)的獨(dú)立性。,信托的主要特征,16,,（3）信托財產(chǎn)獨(dú)立于受益人的財產(chǎn)。這方面的獨(dú)立性表現(xiàn)得較為明顯，受益人并不直接占有、支配和經(jīng)營管理信托財產(chǎn)，信托財產(chǎn)與受益人自有財產(chǎn)在客觀范圍上也是截然分開的。受益人從信托財產(chǎn)獲取利益后，該利益即成為其自有財產(chǎn)，受其它債權(quán)人追及；但信托財產(chǎn)本身并不因此影響其目的財產(chǎn)的性質(zhì)，依然獨(dú)立于受益人而存在，不屬受益人自由支配，不受

18、受益人債權(quán)人的追及。,信托的主要特征,17,,,信托財產(chǎn)獨(dú)立性是信托的生命，既保證了信托財產(chǎn)不受受托人的侵占，也與委托人、受益人的財產(chǎn)進(jìn)行隔離，成為具有“閉鎖效應(yīng)”的獨(dú)立財產(chǎn)。具體來講，信托財產(chǎn)的獨(dú)立性體現(xiàn)在以下幾個方面：（1）信托財產(chǎn)在損益方面具有獨(dú)立性；（2）信托財產(chǎn)在償債方面具有獨(dú)立性；（3）信托財產(chǎn)在繼承、抵銷方面具有獨(dú)立性。,信托的主要特征,信托財產(chǎn)獨(dú)立性是信托制度最重要的法律原理。信托財產(chǎn)的獨(dú)立性原理，使得一項信托業(yè)務(wù)

19、的信托財產(chǎn)與委托人、受益人的其他財產(chǎn)，與受托人的固有財產(chǎn)以及其他的信托財產(chǎn)之間的風(fēng)險隔離開來，大大減少了信托財產(chǎn)所面臨的法律風(fēng)險。,2.信托財產(chǎn)獨(dú)立性的體現(xiàn),18,,,3.案例解答,信托的主要特征,問：（1）張先生的債權(quán)人能否在信托終止之前主張以該100萬元信托資金用于還債張先生的生前債務(wù)？ （2）張先生的債權(quán)人能否主張以信托存續(xù)時每年10萬元的信托收益及信托終止時100萬元的信托利益用于償還張先生的生前債務(wù)？答：,19,四、

20、信托的制度優(yōu)勢,,,,自2008年四季度以來，與其他理財產(chǎn)品不同的是，信托理財產(chǎn)品發(fā)行數(shù)量和規(guī)模并沒有明顯的下降趨勢，并且信托理財產(chǎn)品的資金運(yùn)用方式繼續(xù)呈多樣化發(fā)展。根據(jù)公開數(shù)據(jù)進(jìn)行的不完全統(tǒng)計，2008年信托理財產(chǎn)品的預(yù)期收益率平均高出同期一年期存款基準(zhǔn)利率的1.8倍，收益穩(wěn)定可靠，風(fēng)險可控，“穩(wěn)健與收益良好的理財產(chǎn)品值得投資”已經(jīng)成為高端客戶的理財共識。而信托產(chǎn)品特性正迎合了高端客戶這種理財需求，使得信托理財產(chǎn)品漸漸成為高端人群的主

21、流理財方式。,走近信托——法律篇,信托與類似的法律制度相比較，是一項更為有效的進(jìn)行財產(chǎn)轉(zhuǎn)移與管理的制度設(shè)計，它的優(yōu)勢主要表現(xiàn)在：,20,,,（一）信托的廣泛性,從經(jīng)營范圍的廣泛性來看，信托公司是目前唯一可以同時涉足資本市場、貨幣市場和產(chǎn)業(yè)市場，連通實(shí)業(yè)與金融的多功能金融機(jī)構(gòu)。,信托的制度優(yōu)勢,案例：信托運(yùn)用的一個成功范例---青啤股權(quán)變更案青島啤酒與安海斯-布希（簡稱：A-B公司）表決權(quán)信托實(shí)質(zhì)上是股東將其對公司的控制權(quán)集中于一個或

22、數(shù)個受托人，使受托人通過董事的選舉或其它方法，以控制公司業(yè)務(wù)的一種法律設(shè)計，旨在以合法的方法促進(jìn)公司和所有股東的利益。經(jīng)過青啤與A-B公司的艱難談判，A-B公司將擁有青啤超出20%的股權(quán)的表決權(quán)通過表決權(quán)信托的方式授予青島市國資委行使，使青島市國資委持有青啤30.56%的股權(quán)，僅享有30.56%是股權(quán)收益權(quán)，卻享有37.56%的股權(quán)表決權(quán)；A-B公司持有青啤27%的股權(quán)，享有27%的股權(quán)收益權(quán)，卻僅享有20%的股權(quán)表決權(quán)。,21,,,

23、,（二）信托的靈活性,信托創(chuàng)新具有個案化、靈活性的特點(diǎn)。信托之所以能夠在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中獲得廣泛應(yīng)用，關(guān)鍵在于其更能體現(xiàn)以人為本，可以根據(jù)不同投資者的喜好和不同項目的特性，度身定做各種個性化的非標(biāo)準(zhǔn)信托產(chǎn)品，通過集合投資、專家理財，最大限度地滿足不同投資者多樣化和特定的需求。這種可以根據(jù)委托人的喜好和不同項目的特性進(jìn)行個性化、靈活性的產(chǎn)品設(shè)計，是其他金融機(jī)構(gòu)所缺乏的，也是目前所無法提供的。,信托的制度優(yōu)勢,1.信托財產(chǎn)多元化--龍潤普洱茶

24、財產(chǎn)受益權(quán)信托理財產(chǎn)品 規(guī)模：3000萬元；年化收益率：7%；投資期限：18個月；云南龍潤藥業(yè)有限公司為云南龍潤茶業(yè)集團(tuán)到期回購收益權(quán)的行為向投資人提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。其理財收益有如下兩種實(shí)現(xiàn)方式：方式一：是以龍潤普洱茶實(shí)物形式獲取投資本金和年化7%的收益；方式二：是現(xiàn)金的形式獲取投資本金和年化7%的收益。,22,,,2.信托目的自由化--財產(chǎn)傳承、繼承管理信托王先生的心事：（1）女兒將來出國留學(xué)、結(jié)婚、工作等需要用錢，而自己

25、結(jié)婚后萬一在經(jīng)濟(jì)上受制于未來的妻子或不幸去世，其女兒的生活難以保障；（2）女兒善良淳樸，但不善理財且喜揮霍，如果直接將財產(chǎn)交給女兒管理可能會被侵占或被浪費(fèi)，讓親戚代管又不放心；（3）如果女兒將來婚姻失敗，其丈夫可能會帶走自己給女兒留下的財產(chǎn)，造成財產(chǎn)的巨大損失。如何解決以上所有問題讓王先生犯了難。王先生將給其女兒的500萬元現(xiàn)金設(shè)立財產(chǎn)管理信托，以女兒作為唯一受益人。按照信托合同的約定，以50年信托為期限，信托公司每年向王先生的女兒

26、支付10萬元，50年后信托公司向王先生的女兒分配剩余信托利益。期間，信托公司可以將信托資金投資于風(fēng)險小、收益穩(wěn)定的金融產(chǎn)品。,信托的制度優(yōu)勢,23,,,,3.梅艷芳巨額遺產(chǎn)的處置 梅艷芳不但不是不孝，相反是一種大孝。知母莫若女，梅艷芳知道年近80高齡的母親不善理財，而且喜揮霍，如果把財產(chǎn)一下子全給母親，她可能很快就揮霍掉或者被某些別有居心的人騙走。為避免母親用盡遺產(chǎn)而衣食無保，又要防止遺產(chǎn)落入其他人手上，梅艷芳選擇了“遺囑信托”，將近

27、億財產(chǎn)委托給專業(yè)的機(jī)構(gòu)打理，信托公司每月按照梅艷芳的囑托支付7萬生活費(fèi)給母親，一直持續(xù)到她去世，生活終有保障，這樣母親就可以安享晚年了。梅艷芳的這種處理遺產(chǎn)方式，也就是法律上所說的遺囑信托。遺囑信托在西方已經(jīng)相當(dāng)普遍，國外的富豪如洛克菲勒、摩根，以及近年來去世的邁克爾杰克遜、香港明星肥肥都采用了信托的方式處置遺產(chǎn)。而相比之下，相聲演員侯耀文、著名畫家陳逸飛瘁死的遺產(chǎn)之爭卻上演著一幕幕人間悲劇。,信托的制度優(yōu)勢,24,,,,信托的制度優(yōu)

28、勢使信托公司成為投資運(yùn)作的重要平臺，也因此吸引了銀行、保險、資產(chǎn)管理公司（華融資產(chǎn)管理公司控股華融國際信托公司、交通銀行入股湖北國投、招商銀行收購西藏信托，人保入主中誠信托，此外國家開發(fā)投資公司有國投信托，國家電網(wǎng)有英大信托，中國中鐵有中鐵信托等），以及海外金融機(jī)構(gòu)的目光。近年來，不少境外金融機(jī)構(gòu)意欲參股信托公司（如英國安石投資管理公司參股北京國際信托公司19.99%股權(quán)，澳大利亞國民銀行收購聯(lián)華信托20%股權(quán)，蘇格蘭皇家銀行參股蘇州信

29、托，英國巴克萊銀行收購新華信托19.5%股權(quán)；摩根士丹利參股杭州工商信托。同時，三菱信托銀行與中信信托、美林證券與西部信托、匯豐銀行與山西信托正在就參股國內(nèi)信托公司的事宜進(jìn)行接觸），這也凸顯了信托牌照的價值。,信托的制度優(yōu)勢,25,五、結(jié) 語,,,,自改革開放時起，我國信托業(yè)20多年來的發(fā)展歷程，成績是巨大的，里程碑式的。首先信托公司發(fā)揮了它獨(dú)有的制度優(yōu)勢。通過國有資產(chǎn)管理信托、不良資產(chǎn)處置信托、職工持股信托、管理層收購信托等解決了大量

30、我國在改革開放后期或深層意義上所遇到的、很難解決的制度性難題；其次，也利用資金優(yōu)勢，通過基礎(chǔ)設(shè)施信托、公用設(shè)施信托、重點(diǎn)建設(shè)項目投資信托等使地方的經(jīng)濟(jì)發(fā)展并多渠道的解決重點(diǎn)建設(shè)項目和基礎(chǔ)設(shè)施項目資金來源，推動了地方經(jīng)濟(jì)金融體系合理化和多元化。同時，信托公司充分通過集合資金信托方式，為我國居高不下的儲蓄余額找到了出口，也滿足居民投資需求。信托公司通過接連不斷的產(chǎn)品創(chuàng)新和制度創(chuàng)新，創(chuàng)造了很多業(yè)務(wù)模式和投資方式，在我國分業(yè)管理的條件下組合發(fā)