警惕合同締結(jié)不成的風(fēng)險(xiǎn)

1、警惕合同締結(jié)不成的風(fēng)險(xiǎn)“生意不成情義在”反映了一種理想的狀態(tài)，但現(xiàn)實(shí)并不盡如人意，因生意不成而發(fā)生的糾紛并不少見。在生意不成的情況下，合同就成為雙方“掰扯”的最重要證據(jù)，能否“制服”對方就要看當(dāng)初合同是怎么約定的，對可能發(fā)生的意外狀況是否作了有利于己方的未雨綢繆的安排。但是，承擔(dān)違約責(zé)任的前提是雙方之間存在有效的合同，如果雙方尚未簽訂合同，或者雖然簽訂了合同但被認(rèn)定合同無效，雙方之間的糾紛又當(dāng)如何解決？為了敘述的簡便，我們把這種合同尚未

2、簽訂或者合同無效的情形統(tǒng)稱為“沒有合同”?！皼]有合同”是一種什么狀態(tài)？通常所謂的合同是指一份書面文件（紙質(zhì)的或電子的），經(jīng)過合同雙方或多方簽字蓋章確認(rèn)。“沒有合同”分兩種情況，一種是還沒有簽訂合同，一種是簽訂的合同未生效、無效或者被撤銷。前一種情況是事實(shí)上合同不存在，后一種情況是事實(shí)上合同存在，但因法律上的原因而視為其不存在。沒有合同≠?zèng)]有義務(wù)有合同則有義務(wù)，但是沒有合同不等于沒有義務(wù)。很多人想當(dāng)然地認(rèn)為，既然沒有合同，自然就不受合同約

3、束，這種想法是非常錯(cuò)誤的。合同法除了規(guī)定違約責(zé)任，還規(guī)定了締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任是一種合同前義務(wù)，也就是說在合同訂立之前，雙方就已經(jīng)進(jìn)入一種締約狀態(tài)，這種狀態(tài)就應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，這也正是締約過失責(zé)任是一種合同義務(wù)，規(guī)定于合同法之中，但其適用的規(guī)則更接近于侵權(quán)責(zé)任，帶有濃重的侵權(quán)法色彩，甚至在部分情況下會(huì)與侵權(quán)責(zé)任發(fā)生競合。例如，在賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所發(fā)生的締約一方對他方發(fā)生的損害，會(huì)發(fā)生締約過失責(zé)任與違反安全

4、保障義務(wù)之侵權(quán)責(zé)任的競合。但在上述公共場所之外準(zhǔn)備或商議締約時(shí)，一方因違反保護(hù)義務(wù)而造成他方損失的，產(chǎn)生的是締約過失責(zé)任。在締約過失責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任發(fā)生競合的情況下，當(dāng)事人可以進(jìn)行選擇。但需要注意，侵權(quán)法適用精神損害賠償，合同法排斥精神損害賠償。選擇適用締約過失責(zé)任，就不能要求進(jìn)行精神損害賠償?！熬喖s過失責(zé)任”的賠償范圍締約過失責(zé)任的賠償范圍、賠償金額往往是最容易引起爭議的問題，因?yàn)榫喖s是由一系列的復(fù)雜活動(dòng)所組成的，在對方存在過錯(cuò)的情況下

5、，為這一系列活動(dòng)所支出的直接成本、間接成本，哪些應(yīng)當(dāng)賠償、哪些不應(yīng)當(dāng)賠償，都會(huì)成為問題。例如：參與土地競拍，繳納保證金并中標(biāo)后，簽訂了成交確認(rèn)書，但政府遲遲不簽訂出讓合同。如果追究政府締約過失責(zé)任，則應(yīng)以中標(biāo)作為分界點(diǎn)，中標(biāo)之前的付出是企業(yè)正常的經(jīng)營支出，即使不中標(biāo)也會(huì)產(chǎn)生這部分支出。中標(biāo)之后，政府占用企業(yè)資金，企業(yè)的資金成本損失就屬于實(shí)際損失，毫無疑問應(yīng)當(dāng)賠償。但企業(yè)因此喪失的參與其他地塊競拍的機(jī)會(huì)損失，是否屬于賠償范圍，則存在很大爭