民事再審申請書范本

1、民事再審申請書申請人（一審原告，二審上訴人）：XX申請人因與XX醫(yī)院醫(yī)療損害一案，不服汕尾市中級人民法院（2010）汕中法民一終字第X號民事判決，現(xiàn)向貴院申請?jiān)賹?。上訴請求1、請求貴院對申請人與XX醫(yī)院醫(yī)療損害一案調(diào)卷再審，改正汕尾市中級人民法院（2010）汕中法民一終字第XX號民事判決書錯(cuò)誤，判決本案被告XX醫(yī)院承擔(dān)全部責(zé)任。2、請求本案被告XX醫(yī)院全額承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。事實(shí)與理由案情基本介紹略申請人認(rèn)為，二審判決在認(rèn)定事實(shí)與適用法律

2、上均有錯(cuò)誤，本案被告應(yīng)對本次醫(yī)療損害承擔(dān)全部責(zé)任，現(xiàn)將理由詳述如下：一、二審判決認(rèn)定的事實(shí)不清，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（一）二審判決認(rèn)為“本案未能進(jìn)行醫(yī)療鑒定，造成醫(yī)院的醫(yī)療行為是否存在過錯(cuò)及醫(yī)療行為與XX的死亡有無因果關(guān)系等關(guān)鍵問題沒有法定機(jī)構(gòu)作出的結(jié)論，故上訴人主張被上訴人在對患者醫(yī)療護(hù)理過程存在過失導(dǎo)致患者死亡，依據(jù)不足”是錯(cuò)誤的，理由如下：1、在醫(yī)患糾紛中，如果能確定過錯(cuò)責(zé)任的時(shí)候，應(yīng)該依過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任，如果過錯(cuò)難以確定的時(shí)候，

3、醫(yī)療侵權(quán)作為一種特殊侵權(quán)，適用的是過錯(cuò)推定原則。同時(shí)，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定是確定過錯(cuò)的一種手段，但不是唯一的，也不是必經(jīng)的，我國迄今為止還沒有哪部法律要求醫(yī)療損害賠償糾紛要以醫(yī)療事故鑒定為前置要件。2、在醫(yī)療事故技術(shù)鑒定過程中若出現(xiàn)了鑒定不能，要看導(dǎo)致不能鑒定的原因是什么，是誰造成鑒定不能，從而確定哪方承擔(dān)舉證不能之責(zé)任。具體到本案中，導(dǎo)致鑒定不能的恰恰是醫(yī)方。一審判決書中（此事實(shí)二審已確認(rèn)）已說明醫(yī)療事故技術(shù)鑒定分成兩個(gè)階段：質(zhì)證和抽簽。

4、由于醫(yī)方在提供病歷時(shí)是分批分次提供，申請人在質(zhì)證程序之時(shí)已對證據(jù)合法性與真實(shí)性提出異議，根據(jù)2002年衛(wèi)生部《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》第十六條規(guī)定，鑒定程序應(yīng)該中止，也就是無法進(jìn)行到第二階段的抽簽程序，既然第一階段都沒完成何來“原告拒絕抽簽”？醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的前提是要具有雙方認(rèn)可證據(jù)材料的真實(shí)與合法性，申請人拒絕抽簽是行使合法抗辯權(quán)，是民事權(quán)利的自我救濟(jì)。（二）申請人對二審判決認(rèn)定的“XX醫(yī)院對病歷的文字添加引起上訴人的異議是造成本

5、案不能進(jìn)行醫(yī)療技術(shù)鑒定的原因之一”沒有異議，但有遺漏，不能進(jìn)行鑒定的主要原因是院方未按規(guī)定提供病歷，詳述如下：兩級法院判決均確認(rèn)以下事實(shí)：醫(yī)方并非一次性完整地提供復(fù)印，而是分批分次：第一次：2005年11月2日復(fù)印12頁。第二次：同年11月26日復(fù)印22頁。第三次：2006年9月27日，對方向一審法院提交計(jì)38頁病歷，比上訴人兩次復(fù)印的總和還要多，且有部分病歷有修改、添加。醫(yī)方拒不一次性提供病歷實(shí)際是一種人為地設(shè)置了患者知情權(quán)的障礙，是

6、一種隱匿證據(jù)的行為，導(dǎo)致其向醫(yī)學(xué)會提交的病歷不再具有合法性與真實(shí)性，這才是導(dǎo)致醫(yī)療事故鑒定不能進(jìn)行的主要原因，然而，終審判決對此只字未提。二、二審判決適用法律不正確，醫(yī)方非依法律規(guī)定及時(shí)、完整地為患者家屬復(fù)印病歷，是一種刻意隱匿病歷資料的行為，醫(yī)方第二次復(fù)印的病歷和第三次多出的五頁病歷不具有合法性與真實(shí)性，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。所謂民事證據(jù)的合法性是指證據(jù)的收集、提供和審查必須按照法律的規(guī)定和法定程序進(jìn)行，它要求證據(jù)外在表現(xiàn)形式必須合法

7、收；收集證據(jù)程序必須合法，同時(shí)證據(jù)還要符合實(shí)體法對證據(jù)的要求。這些要件均涉及到證據(jù)的可采信問題。最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條規(guī)定：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。學(xué)理上把該規(guī)定稱為“非法證據(jù)排除規(guī)則”，它要求當(dāng)事人在獲取證據(jù)的時(shí)不能以侵害他人合法權(quán)益為代價(jià)，也不能違反法律的禁止性規(guī)定，使證據(jù)達(dá)到主觀和客觀的高度統(tǒng)一。作為醫(yī)患糾紛的主要證據(jù)——病歷，衛(wèi)生部2002年8月

8、16日發(fā)行的《病歷書寫基本規(guī)范》第一條規(guī)定了病歷包括門（急）診病歷和住院病歷；第十六條規(guī)定了完整住院病歷的內(nèi)容：住院病歷內(nèi)容包括住院病案首頁、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗(yàn)單、影像檢查單、同意書、手術(shù)同意書、麻醉記錄單、手術(shù)及手術(shù)護(hù)士記錄單、病理資料、護(hù)理記錄、出院記錄（或死亡記錄）、病程記錄、討論記錄、會診記錄、查房記錄、死亡病例討論記錄等。若病歷不具備上述內(nèi)容則說明病歷是不完整、不規(guī)范的，是有瑕疵的。根據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第八條第二

9、款規(guī)定：因搶救急危病患者，未能及時(shí)書寫病歷的，有關(guān)醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)在搶救結(jié)束后6小時(shí)內(nèi)據(jù)實(shí)補(bǔ)記，并加以注明。這就意味著，在患者死亡后6小時(shí)內(nèi)，病歷應(yīng)該完成，醫(yī)方作為醫(yī)療資源優(yōu)勢的一方，在整個(gè)醫(yī)療過程之中是距離證據(jù)最近，也是最易控制證據(jù)的一方。從醫(yī)方提供病歷的過程來看，第一次復(fù)印和第二次復(fù)印間隔了24天，在這24天里，患者的病歷究竟經(jīng)過了怎樣的過程？是在完成之中或是在完善之中均不得而知。故，正是由于醫(yī)方刻意隱匿病歷證據(jù)，導(dǎo)致本案病歷不具有合法

10、性與真實(shí)性的要件，從而也導(dǎo)致了醫(yī)療事故鑒定不能，根據(jù)最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條之規(guī)定，以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，該證據(jù)不具有合法性。《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第二十八條和《廣東省高院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第七條規(guī)定：當(dāng)事人遺失、隱匿、涂改、偽造、毀損病歷資料或以其他不當(dāng)方式改變病歷資料的內(nèi)容，致使醫(yī)療行為有無過錯(cuò)及醫(yī)療行為與損害后果之間的因