論《必備條款》對境外上市外資股股東權之保護.pdf

1、在我國企業(yè)境外上市的初期，我國對于股東權保護的立法相對發(fā)達的資本主義國家還十分落后，為滿足境外對外資股股東權利保護的要求，我國立法機關制定了《到境外上市章程必備條款》(以下簡稱“《必備條款》”)，希望通過規(guī)范自治性、契約性的公司章程這種方式，為到境外上市的公司單獨設計一套優(yōu)越于舊《公司法》體系的股東權保護機制，從而最大限度的實現(xiàn)對外資股股東權利的特殊保護。 《必備條款》大膽的突破了舊《公司法》的原有規(guī)定，引入了西方較為先進的股東

2、權保護理念，在平等對待公司所有股東的原則下，滿足對外資股股東保護的要求；同時將外資股股東和內資股股東界定為類別股股東，在我國第一次引入了類別股東表決機制；為解決中港兩地司法判決的承認與執(zhí)行問題，《必備條款》通過公司章程的方式賦予了外資股股東通過仲裁解決公司事務性糾紛的方式。以上三項措施，共同構成了《必備條款》對于境外上市外資股東權保護之架構。本文通過比較世界各國公司法理論和規(guī)定，詳細論述了以上規(guī)定的先進性和不足之處。筆者認為，《必備條款

3、》設置的類別股東機制不符合現(xiàn)代公司治理原則，應當適時予以廢止。同時，對于區(qū)域沖突的處理程序應該由國家主體和香港特別行政區(qū)之間通過協(xié)商，并以區(qū)域規(guī)范或區(qū)際司法協(xié)議方式確定下來，以部門規(guī)章性質的《必備條款》剝奪外資股股東的訴訟權利缺乏法律依據(jù)。 在我國頒布并實施了建國以來的第二部《公司法》后，我國對于股東權的保護又進入了新的階段。在此情況下，《必備條款》應當及時進行修改和添加，以保障外資股股東的合法權益。但鑒于新《公司法》仍然存在著