論《必備條款》對境外上市外資股股東權(quán)之保護.pdf

1、在我國企業(yè)境外上市的初期，我國對于股東權(quán)保護的立法相對發(fā)達的資本主義國家還十分落后，為滿足境外對外資股股東權(quán)利保護的要求，我國立法機關(guān)制定了《到境外上市章程必備條款》(以下簡稱“《必備條款》”)，希望通過規(guī)范自治性、契約性的公司章程這種方式，為到境外上市的公司單獨設(shè)計一套優(yōu)越于舊《公司法》體系的股東權(quán)保護機制，從而最大限度的實現(xiàn)對外資股股東權(quán)利的特殊保護。 《必備條款》大膽的突破了舊《公司法》的原有規(guī)定，引入了西方較為先進的股東

2、權(quán)保護理念，在平等對待公司所有股東的原則下，滿足對外資股股東保護的要求；同時將外資股股東和內(nèi)資股股東界定為類別股股東，在我國第一次引入了類別股東表決機制；為解決中港兩地司法判決的承認與執(zhí)行問題，《必備條款》通過公司章程的方式賦予了外資股股東通過仲裁解決公司事務(wù)性糾紛的方式。以上三項措施，共同構(gòu)成了《必備條款》對于境外上市外資股東權(quán)保護之架構(gòu)。本文通過比較世界各國公司法理論和規(guī)定，詳細論述了以上規(guī)定的先進性和不足之處。筆者認為，《必備條款

3、》設(shè)置的類別股東機制不符合現(xiàn)代公司治理原則，應(yīng)當適時予以廢止。同時，對于區(qū)域沖突的處理程序應(yīng)該由國家主體和香港特別行政區(qū)之間通過協(xié)商，并以區(qū)域規(guī)范或區(qū)際司法協(xié)議方式確定下來，以部門規(guī)章性質(zhì)的《必備條款》剝奪外資股股東的訴訟權(quán)利缺乏法律依據(jù)。 在我國頒布并實施了建國以來的第二部《公司法》后，我國對于股東權(quán)的保護又進入了新的階段。在此情況下，《必備條款》應(yīng)當及時進行修改和添加，以保障外資股股東的合法權(quán)益。但鑒于新《公司法》仍然存在著