擔(dān)保法課程結(jié)業(yè)論文-農(nóng)民專業(yè)合作社的法人治理結(jié)構(gòu)研究

1、<p><b>　　摘要</b></p><p>　　自古以來，農(nóng)業(yè)就是國家繁榮昌盛的標(biāo)志，特別是改革開放以后，國家特別重視“三農(nóng)”問題，為加快推進(jìn)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的建設(shè)，農(nóng)民專業(yè)合作社逐漸興起并快速成長(zhǎng)起來。習(xí)總書記在黨的十八大上提出，我國要大力推進(jìn)農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化建設(shè)，而農(nóng)民專業(yè)合作社能夠?qū)ι鐣?huì)主義農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化建設(shè)起到積極作用，不僅能夠帶動(dòng)農(nóng)村和農(nóng)民的發(fā)展，而且能夠?qū)业姆睒s與穩(wěn)定起到

2、積極的促進(jìn)作用。然而想要深層次的研究農(nóng)民專業(yè)合作社，其法人治理結(jié)構(gòu)是關(guān)鍵?！吨腥A人民共和國農(nóng)民專業(yè)合作社法》(以下簡(jiǎn)稱《合作社法》）的實(shí)施賦予了合作社法人地位，農(nóng)民專業(yè)合作社作為互助型組織，它既區(qū)別于以公司為代表的企業(yè)法人，又區(qū)別于社會(huì)團(tuán)體法人，而是一種特殊形態(tài)的法人。準(zhǔn)確理解合作社的內(nèi)在本質(zhì)，有助于分辨合作社與其他經(jīng)濟(jì)組織的區(qū)別，有利于支持和引導(dǎo)農(nóng)民專業(yè)合作社的發(fā)展，也有利于充分發(fā)揮合作社對(duì)農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的推動(dòng)作用，促進(jìn)新農(nóng)村建設(shè)。本文通

3、過對(duì)比闡釋合作社與公司在法人治理結(jié)構(gòu)方面的區(qū)別，以深入理解農(nóng)民專業(yè)合作社的法人治理結(jié)構(gòu)，從而加以完善，使農(nóng)民通過加入農(nóng)民專業(yè)合作社而發(fā)家致富，帶動(dòng)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展。</p><p>　　關(guān)鍵詞：農(nóng)民專業(yè)合作社 公司 法人治理結(jié)構(gòu) 公司法人治理</p><p>　　1 農(nóng)民專業(yè)合作社的概述</p><p><b>　　1.1 概念</b><

4、;/p><p>　　《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第2條對(duì)概念作了明確的規(guī)定，指建立在家庭聯(lián)產(chǎn)承包經(jīng)營(yíng)之上，生產(chǎn)同類農(nóng)產(chǎn)品的人以及提供、使用同類農(nóng)業(yè)生產(chǎn)服務(wù)的人，自愿連結(jié)在一起，實(shí)行民主治理的合作性經(jīng)濟(jì)組織。</p><p>　　但是，學(xué)者對(duì)合作社的定義仍存在很大的紛爭(zhēng)，究其原因，既有內(nèi)因，也有外因。內(nèi)因在于我國以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)為主，導(dǎo)致農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織的類型較為多樣，有些經(jīng)濟(jì)組織雖然滿足合作社的定義，但是這些稱

5、謂的外延很復(fù)雜，是同樣的組織還是存在著包含與被包含的關(guān)系，公眾及學(xué)者對(duì)此都有不同的理解。外因則在于我國的合作社不同于外國對(duì)合作社的定性，它是我國特有的概念，難以借鑒外國的理論。</p><p>　　合作社概念的內(nèi)在含義體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：（1）合作社建立在家庭聯(lián)產(chǎn)承包經(jīng)營(yíng)制度的基礎(chǔ)之上，充分利用現(xiàn)有的農(nóng)村小戶經(jīng)營(yíng)模式和生產(chǎn)關(guān)系；（2）合作社成員被限定在同類范圍以內(nèi)，可以是生產(chǎn)者、提供服務(wù)以及利用服務(wù)的人；（3）合作社

6、成員以自愿原則為基礎(chǔ)聯(lián)結(jié)在一起；（4）合作社以民主選舉、決策、管理為主要治理方法；（5）合作社是一種互助性經(jīng)濟(jì)組織，其宗旨是為農(nóng)民服務(wù)，維護(hù)處于市場(chǎng)底層不占優(yōu)勢(shì)的農(nóng)民的利益，目的不在于獲取利益，這是合作社與企業(yè)法人的根本區(qū)別。但合作社的概念還不夠完善，未能準(zhǔn)確闡明農(nóng)民專業(yè)合作社的法律屬性，僅規(guī)定為經(jīng)濟(jì)組織，具有法人地位。</p><p><b>　　1.2 法律性質(zhì)</b></p>

7、;<p>　　《合作社法》第2條將其定性為經(jīng)濟(jì)組織，由此可見，我國法律承認(rèn)合作社的法人地位。但是，我國學(xué)者對(duì)合作社的法律性質(zhì)仍有著嚴(yán)重的分歧，主要有集體經(jīng)濟(jì)組織說、企業(yè)說、法人說和法律地位多元說等學(xué)說。這些學(xué)說必然會(huì)引發(fā)一個(gè)問題：合作社到底屬于哪種形式的經(jīng)濟(jì)組織？合作社具有顯著的人合性，其與商個(gè)人存在著比較明顯的區(qū)別，而爭(zhēng)議較大的是合作社應(yīng)歸商合伙還是商法人。</p><p>　　在我國，眾多學(xué)者主

8、張將合作社定性為法人，主要理由包括：（1）大部分外國合作社法都授予了合作社法人地位，我國《合作社法》也賦予了合作社法人地位。（2）我國現(xiàn)行的大多數(shù)法律文件也承認(rèn)了合作社具有法人資格。（3）法律規(guī)定合作社具有獨(dú)立的人格，方便其參與市場(chǎng)交易和法律活動(dòng)。反之將會(huì)限制合作社參與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的積極性，妨礙其生存和發(fā)展。（4）合作社符合《中華人民共和國民法通則》中規(guī)定的法人成立的四要件，可將合作社定性為法人組織。</p><p>

9、;　　在我國特定的歷史和現(xiàn)實(shí)條件下，將合作社定性為法人無論從應(yīng)然還是從實(shí)然角度都是妥當(dāng)?shù)?，然而，這又進(jìn)一步引發(fā)了學(xué)者對(duì)合作社法人類型的熱議。我國以是否從事營(yíng)利活動(dòng)為標(biāo)準(zhǔn)，將法人劃分為企業(yè)法人與非企業(yè)法人，企業(yè)法人的一大重要特征就是從事營(yíng)利性活動(dòng)。然而我國合作社的宗旨是為成員提供服務(wù)和幫助，因此有學(xué)者主張合作社因不以營(yíng)利為目的，故不能將其定性為企業(yè)法人。但是，也有學(xué)者認(rèn)為合作社從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)不違背其宗旨。如前所述，農(nóng)民專業(yè)合作社為社員服

10、務(wù)、組織社員進(jìn)入市場(chǎng)、改善農(nóng)民在市場(chǎng)中的弱勢(shì)地位的功能決定了其需要對(duì)外參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，否則無助與農(nóng)民。由此看來，合作社具備企業(yè)法人的特征，但是又區(qū)別于普通的企業(yè)法人，應(yīng)屬于一種特殊的企業(yè)法人。合作社的根本目的是為成員提供農(nóng)業(yè)服務(wù)，以提高農(nóng)民在市場(chǎng)中的地位、使其脫離弱勢(shì)群體范疇。農(nóng)民專業(yè)合作社對(duì)外的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)只是為社員服務(wù)的手段，這一點(diǎn)導(dǎo)致它與一般的企業(yè)法人在財(cái)產(chǎn)和決策制度上存在明顯的差異。但這對(duì)合作社企業(yè)法人的屬性影響不大，基于其進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)

11、營(yíng)活動(dòng)，以及其具有與一般企業(yè)所不同的特性，可將農(nóng)民專業(yè)合作社歸類在“特殊的企業(yè)法人”范疇。這一定性不僅確切反映出合作社的根本法</p><p>　　2 比較農(nóng)民專業(yè)合作社與公司的法人治理結(jié)構(gòu)</p><p>　　在現(xiàn)實(shí)生活中，形形色色的公司、企業(yè)、社團(tuán)也自稱合作社，而事實(shí)上不符合合作社的條件，制度內(nèi)涵也往往有著很大的差異，使得人們難以將合作社與其他性質(zhì)的企業(yè)組織、民間組織加以明確區(qū)分。為了

12、規(guī)范合作社的發(fā)展，使其發(fā)揮更大的效用，有必要厘清合作社與其他經(jīng)濟(jì)組織的關(guān)系，揭示合作社的本質(zhì)屬性。</p><p><b>　　2.1相同點(diǎn)</b></p><p>　　《公司法》第2條對(duì)公司的概念進(jìn)行了界定，即指股東在中國境內(nèi)按照法律的規(guī)定登記成立的有限責(zé)任公司或股份有限公司。股東出資是公司成立的基礎(chǔ)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外負(fù)擔(dān)責(zé)任，而股東則以其認(rèn)繳的出資額或持有的股

13、份為限擔(dān)保債務(wù)責(zé)任的承擔(dān)。合作社與公司具有很多相似的地方，如二者都進(jìn)行經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)；均具有法人資格，股東和成員對(duì)外僅負(fù)有限債務(wù)責(zé)任；二者在權(quán)力、執(zhí)行、監(jiān)事等彼此制約的機(jī)制和高級(jí)管理者方面也存在許多相似之處。</p><p>　　2.1.1 具有法人資格</p><p>　　《合作社法》首次肯定了合作社的法人地位，規(guī)定了合作社僅需按照法定程序進(jìn)行登記即可成為法人組織。合作社作為一種新興的經(jīng)濟(jì)組

14、織，法律的出臺(tái)使其法律地位不再模糊，它與公司一樣具有法人資格，能夠獨(dú)立自主經(jīng)營(yíng)并承擔(dān)法律責(zé)任。</p><p>　　2.1.2 負(fù)有限責(zé)任</p><p>　　《合作社法》第5條闡明了社員對(duì)合作社負(fù)有限責(zé)任，即成員以其記錄在賬戶中的出資總額和公積金份額的為限承擔(dān)責(zé)任，對(duì)合作社的債務(wù)不需用其個(gè)人財(cái)產(chǎn)償還。而《公司法》的規(guī)定也說明了，股東對(duì)于公司的債務(wù)僅以出資金額或持有的股份數(shù)額為限負(fù)擔(dān)責(zé)任，

15、即股東不必用個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。</p><p><b>　　2.2 不同點(diǎn)</b></p><p>　　合作社與公司雖然同樣具有法人地位，但不同于公司資合性的特點(diǎn)，它兼具人合性和資合性的雙重屬性，即其雖然進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，卻是服務(wù)成員的附屬活動(dòng)，不為獲取營(yíng)利，所以它是一種與公司不同的特殊形態(tài)的法人組織。因此，合作社的法人治理機(jī)制與公司有著根本性的差異，可以從以下

16、7個(gè)角度進(jìn)行分析：</p><p>　　2.2.1 設(shè)立宗旨</p><p>　　公司是以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。公司作為一種典型的企業(yè)法人形態(tài)，營(yíng)利性是其根本屬性，公司的營(yíng)利性決定了公司經(jīng)營(yíng)和運(yùn)行的最終目的在于追求利潤(rùn)。營(yíng)利是公司存在和壯大的源生性動(dòng)力，是其設(shè)立的基礎(chǔ)和最終歸屬。</p><p>　　與公司所不同是，合作社的宗旨是為成員提供服務(wù)和幫助，而合作社從事營(yíng)

17、利性活動(dòng)是為實(shí)現(xiàn)這一目的的手段。合作社最主要的職責(zé)是為社員辦事，而將盈利分配給成員的行為具有附屬性。當(dāng)然，作為一個(gè)受法律保護(hù)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體，農(nóng)民專業(yè)合作社可以獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但對(duì)外經(jīng)營(yíng)活動(dòng)只是手段不是目的。</p><p>　　2.2.2 組建基礎(chǔ)</p><p>　　公司是財(cái)產(chǎn)的聯(lián)合。這有兩個(gè)層面的含義：第一，公司的成立必須有人的聯(lián)合。第二，人的聯(lián)合方式是共同出資。公司資本由股東繳

18、納的金額組合而成，為其目的的實(shí)現(xiàn)提供保障。我國《公司法》對(duì)公司設(shè)立提出了比較詳細(xì)具體的要求，其中包括股東人數(shù)、股東出資金額、最低資本限額等要求，不論是何種形式的公司，其成立都應(yīng)符合法律要求。</p><p>　　合作社的成立基礎(chǔ)是勞動(dòng)的聯(lián)合，資本的聯(lián)合具有從屬性。這種以勞動(dòng)聯(lián)合為基礎(chǔ)的特性主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，合作社成員間的相互合作。合作社成員均從事同類型的勞動(dòng)是其成立的前提，因從事同類勞動(dòng)而產(chǎn)生共鳴提出相似

19、的需求，而合作社通過對(duì)從事同類型或相似勞動(dòng)的人提供信息和服務(wù)，來滿足他們提出的要求。第二，成員資格的取得。無或者限制民事行為能力的人，以及從事與合作社業(yè)務(wù)無直接聯(lián)系的企業(yè)、事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體無法成為合作社的成員，除前述以外的其他人按照規(guī)定履行入社手續(xù)即可成為合作社的成員。換句話說，合作社不以出資為條件授予成員資格，只要符合規(guī)定條件，就能夠成為合作社的一員。第三，勞動(dòng)是合作社其他制度建立的基礎(chǔ)。合作社成員手中掌握的表決權(quán)，不受出資多少的影

20、響，而是每人握有一票。而盈余分配的基本衡量標(biāo)準(zhǔn)也不是出資多少，主要是按社員與合作社的交易數(shù)量占總量的比例進(jìn)行分配。</p><p>　　總而言之，公司是以資本為基礎(chǔ)的人的聯(lián)合，而農(nóng)民專業(yè)合作社是以勞動(dòng)為基礎(chǔ)的人的聯(lián)合。</p><p>　　2.2.3 資本制度</p><p>　　公司資本是股東實(shí)際繳納的出資額或股本的總和。資本是公司設(shè)立的基礎(chǔ)，是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的

21、物質(zhì)保障，是公司對(duì)外負(fù)擔(dān)債務(wù)責(zé)任的保證，是股東與公司責(zé)任的分界線?！豆痉ā穼?duì)公司資本的要求主要有：第一，資本三要求。資本確定是指公司在設(shè)立時(shí)，資金總額必須明確，必須由全體股東認(rèn)足或募足。資本充實(shí)指公司運(yùn)行中，持有的財(cái)產(chǎn)應(yīng)與其確定的資本相對(duì)等。資本不變，是指設(shè)立時(shí)明確的資金額不能肆意變更，想要增加或減少資本必須依照法律規(guī)定的程序向登記機(jī)關(guān)遞交申請(qǐng)。第二，最低資本額制度。要求公司設(shè)立時(shí)，其注冊(cè)資金必須到達(dá)法定的底線才可以，但是也有不要求最

22、低注冊(cè)資本即可設(shè)立的公司。</p><p>　　合作社的資本制度不如公司那樣嚴(yán)格，《合作社法》僅概括闡述了資本制度，內(nèi)容不夠詳細(xì)和具體。合作社成員的出資記錄在其獨(dú)立賬戶中，作為合作社對(duì)外負(fù)部分金錢責(zé)任的擔(dān)保，合作社的特點(diǎn)決定了其沒有建立獨(dú)立的合作社財(cái)產(chǎn)制度。首先，合作社成員的進(jìn)入或退出都以自愿為原則，即農(nóng)戶出資就可加入合作社，退社時(shí)出資將會(huì)退回成員手中，因此成員的出資總額始終處于一個(gè)不斷變化的狀態(tài)；其次，合作社雖

23、然兼具人合性和資合性兩種特性，但不以成員的出資作為成立基礎(chǔ)，其建成基礎(chǔ)是勞動(dòng)，所以法律未對(duì)合作社的“資本制度”作具體要求。</p><p>　　2.2.4 產(chǎn)權(quán)制度</p><p>　　公司擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，公司的法人代表作為所有權(quán)人對(duì)其行使占有、使用、收益和處分等權(quán)益，不受其他人的干涉。</p><p>　　《合作社法》雖然肯定了合作社具有法人地位，但并未規(guī)定其

24、擁有獨(dú)立的資金。合作社的財(cái)產(chǎn)由成員自己的資金、國家發(fā)放的公積金、國家財(cái)政的直接補(bǔ)助、他人的捐贈(zèng)以及其他資產(chǎn)組成，合作社不像公司一樣擁有獨(dú)立的法人所有權(quán)，但可以對(duì)外擔(dān)保部分債務(wù)責(zé)任?！逗献魃绶ā返?6條規(guī)定了合作社為社員設(shè)立了獨(dú)立的賬戶，這與公司資本制度有著很大的差別，公司的財(cái)產(chǎn)是一個(gè)統(tǒng)一體，股東各自的出資額記錄在股東名冊(cè)、出資證明書或者所持股份表中，公司的公積金不可分割，不歸入股東的名下，而合作社是可以分割的。</p>&

25、lt;p>　　2.2.5 表決機(jī)制</p><p>　　公司設(shè)有股東大會(huì)，農(nóng)民專業(yè)合作社設(shè)有成員大會(huì)，其組成和職責(zé)基本相同，但在表決權(quán)的分配上卻有著本質(zhì)區(qū)別。公司股東行使表決權(quán)時(shí)，繳納資金或者持有股份多的人處于優(yōu)勢(shì)地位，可能主導(dǎo)事務(wù)的決策方向。</p><p>　　與之不同的是，合作社不采用資本多數(shù)決方式，而是以民主方式進(jìn)行決策，每個(gè)社員不論出資多少都擁有一票的表決權(quán)。作為例外《合作

26、社法》還賦予了出資多和交易量大的社員“附加表決權(quán)”，但為了防止其對(duì)成員的基礎(chǔ)表決權(quán)造成損害，規(guī)定了附加表決權(quán)總數(shù)不得超過該社社員基本表決權(quán)總數(shù)的五分之一。附加表決權(quán)不是資本多數(shù)決，也不是交易量多數(shù)決，它是一種例外且受到總量上的限制，并不會(huì)動(dòng)搖和改變農(nóng)民專業(yè)合作社一人一票的民主管理模式。</p><p>　　2.2.6 交易規(guī)則</p><p>　　公司和農(nóng)民專業(yè)合作社都進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，雖

27、然在與一般商主體進(jìn)行交易時(shí)二者沒有區(qū)別，但與特殊主體的交易時(shí)存在區(qū)別。</p><p>　　《公司法》禁止內(nèi)部交易，即沒有經(jīng)過董事會(huì)或股東大會(huì)的許可，董事和高級(jí)管理人員不得與本公司有業(yè)務(wù)來往。董事和高級(jí)管理人員是公司的內(nèi)部人員，且董事通常還是股東，而高管往往也持有公司的股份，如果不對(duì)內(nèi)部交易作出限制，董事和高管很可能會(huì)違背誠實(shí)信用原則優(yōu)先考慮自身利益，不惜對(duì)公司造成損害。因此，各國法律普遍禁止內(nèi)部交易，但是禁止也

28、非絕對(duì)的，如果公司章程規(guī)定或者經(jīng)過股東大會(huì)同意，董事和高管可以與公司進(jìn)行交易，并且這種交易所遵循的規(guī)則與公司和其他主體的交易規(guī)則沒有任何區(qū)別。</p><p>　　合作社不僅可以對(duì)外交易還可以對(duì)內(nèi)交易。對(duì)內(nèi)交易是本社成員間的交易，是社員聯(lián)合的基礎(chǔ)，對(duì)外交易則是與本社成員以外的人交易。合作社在交易規(guī)則方面有兩點(diǎn)不同之處：第一，合作社成立的宗旨是為社員服務(wù)，所以大多數(shù)都是成員之間的交易，并不像公司那樣禁止內(nèi)部交易，這

29、不是例外而是常態(tài)；第二，合作社的內(nèi)部交易與外部交易所遵照的規(guī)則不同。在內(nèi)部交易中，遵循的不是市場(chǎng)規(guī)則，而是成本原則。在對(duì)外交易中，有營(yíng)利的成分在內(nèi)，遵循市場(chǎng)規(guī)則。由于合作社的宗旨決定其需要差別對(duì)待成員和非成員，所以社員比其他市場(chǎng)主體享有更多的優(yōu)惠。</p><p>　　2.2.7 利潤(rùn)分配</p><p>　　股東的最終目的是獲取利益，公司利潤(rùn)以股東出資額或持有股份的多少為依據(jù)進(jìn)行分配。&

30、lt;/p><p>　　合作社采用區(qū)別于公司的一種十分特殊的利潤(rùn)分配方式，主要是以交易量占總量的比率為標(biāo)準(zhǔn)分發(fā)盈利，且分配總額要高于盈余的五分之三，分配后剩下的盈余按社員賬戶中其他財(cái)產(chǎn)的比例分發(fā)。</p><p>　　公司資本具有穩(wěn)定性，但合作社社員的交易量處于不斷變化的狀況，由此可見，公司股東的分紅只與盈利掛鉤，而向合作社成員返還的盈余主要與交易量有關(guān)。</p><p&g

31、t;　　3 我國農(nóng)民專業(yè)合作社法人治理結(jié)構(gòu)存在的問題</p><p>　　農(nóng)民專業(yè)合作社作為法人組織，遵循法人治理的一般規(guī)則，設(shè)立權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、監(jiān)督機(jī)關(guān)。合作社的法人治理結(jié)構(gòu)借鑒了公司的治理模式，但由于其與公司存在的差異，使得治理模式產(chǎn)生不同，合作社是以成員大會(huì)為中心的治理結(jié)構(gòu)。我國《農(nóng)民專業(yè)合作社法》對(duì)合作社治理結(jié)構(gòu)雖然有規(guī)定，但實(shí)踐中由于組織機(jī)構(gòu)運(yùn)行方式不健全，各主體的利益關(guān)系不明確等原因，給合作社的治

32、理帶來了很多問題。例如，運(yùn)行不規(guī)范，內(nèi)部人控制，成員參與積極性不高等，這給合作社及成員帶來損害。農(nóng)民專業(yè)合作社法人治理結(jié)構(gòu)存在的問題，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：</p><p><b>　　3.1成員權(quán)利缺失</b></p><p>　　農(nóng)民專業(yè)合作社在設(shè)立時(shí)，由于政府行政力量的干涉，使合作社的組織結(jié)構(gòu)、決策機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制發(fā)生錯(cuò)位，成員權(quán)利缺失，成員無法作為農(nóng)民專業(yè)合作

33、社的主體行使權(quán)力，社員參與管理成為口號(hào)，合作社內(nèi)部成員難以建立真正意義上的合作機(jī)制，這與合作社的治理宗旨出現(xiàn)偏差。</p><p>　　3.2 管理制度不完善，組織機(jī)構(gòu)不健全</p><p>　　《農(nóng)民專業(yè)合作社法》未規(guī)定審計(jì)制度、社務(wù)公開制度，使得合作社財(cái)務(wù)制度不健全，合作社運(yùn)行透明度低，難以保障成員的權(quán)利，給合作社運(yùn)轉(zhuǎn)帶來風(fēng)險(xiǎn)。法律對(duì)合作社組織機(jī)構(gòu)作了原則性規(guī)定，詳細(xì)規(guī)定交給合作社章程

34、來制定。但是大多數(shù)合作社的章程不符合規(guī)范，形式大于內(nèi)容，沒有實(shí)質(zhì)性規(guī)定。由于立法缺失和缺乏管理經(jīng)驗(yàn)，使得合作社在治理結(jié)構(gòu)上出現(xiàn)多種問題。有的合作社沒有設(shè)立相應(yīng)的機(jī)構(gòu)，有的雖然設(shè)立了但不履行職責(zé)。</p><p><b>　　3.3 權(quán)力濫用</b></p><p>　　3.3.1 成員大會(huì)權(quán)利濫用</p><p>　　我國大多數(shù)合作社成員不了解

35、合作社治理問題，而且民主參與意識(shí)和維護(hù)權(quán)利的意識(shí)較弱，因此受到“能人”的影響，出現(xiàn)行使權(quán)利“搭便車”的現(xiàn)象，不關(guān)心合作社的經(jīng)營(yíng)狀況和發(fā)展前景，對(duì)于合作社的管理缺乏積極性，成員可能出現(xiàn)隨便行使權(quán)力的行為。因此在合作社經(jīng)營(yíng)和監(jiān)督過程中，成員大會(huì)的形式大于內(nèi)容，無法發(fā)揮其真正的作用。這也是一種權(quán)利濫用，妨礙合作社的發(fā)展。</p><p>　　3.3.2 理事會(huì)權(quán)力濫用</p><p>　　理事會(huì)

36、和理事長(zhǎng)享有決策權(quán)，若不加以限制，將會(huì)給合作社帶來極大的危害。我國現(xiàn)階段的農(nóng)民專業(yè)合作社大多被“能人”控制，他們具有資金、技術(shù)、信息優(yōu)勢(shì)，成員依賴這些能人，使得他們很容易成為合作社的管理人員。由于他們有自己的企業(yè)，且經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)與合作社的業(yè)務(wù)有關(guān)聯(lián)，從而容易發(fā)生謀私利的情況。由于法律規(guī)定的約束機(jī)制不健全，在缺少監(jiān)督的情形下，成員大會(huì)往往屈從于理事會(huì)，成員利益受到損害。成員大會(huì)不是常設(shè)機(jī)構(gòu)，民主管理成本過高，成員很少真正投票，大都是理事會(huì)做決

37、議，因此出現(xiàn)權(quán)力濫用。</p><p>　　3.3.3 經(jīng)理權(quán)力濫用</p><p>　　經(jīng)理作為管理人員負(fù)責(zé)合作社的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠提高合作社的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力，保障合作社在市場(chǎng)中的地位。由于經(jīng)理為聘用制，不是合作社的成員，與合作社利益沒有直接關(guān)系，所以權(quán)力濫用的可能性很大。固定的薪酬標(biāo)準(zhǔn)，無法達(dá)到激勵(lì)與刺激的目的，不利于激發(fā)經(jīng)理的潛能。監(jiān)督機(jī)制的缺失導(dǎo)致經(jīng)理濫用經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，利用職務(wù)上掌握的信息

38、，為自己謀取利益。</p><p>　　3.3.4 監(jiān)督失靈</p><p>　　在合作社中，監(jiān)事會(huì)的成員往往管理水平低下，缺乏專業(yè)素質(zhì)，難以保障監(jiān)督權(quán)的有效形式。監(jiān)督多是事后監(jiān)督，手段也十分有限，造成監(jiān)事會(huì)和監(jiān)事難以發(fā)揮監(jiān)督作用。監(jiān)事會(huì)難以對(duì)理事會(huì)、經(jīng)理、財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行監(jiān)督，無權(quán)任免理事和經(jīng)理，無權(quán)參與決策，因此即使有違規(guī)行為，監(jiān)事會(huì)也無法監(jiān)督，導(dǎo)致監(jiān)督權(quán)落空。</p>&l

39、t;p>　　以上這些是合作社成長(zhǎng)過程中必然會(huì)顯現(xiàn)出來的問題，需要我們結(jié)合實(shí)際情況逐步加以解決。</p><p>　　4 完善農(nóng)民專業(yè)合作社法人治理結(jié)構(gòu)的對(duì)策</p><p>　　健全農(nóng)民專業(yè)合作社的法人治理結(jié)構(gòu)，需要結(jié)合實(shí)際情況和其自身的根本屬性。完善的農(nóng)民專業(yè)合作社法人治理結(jié)構(gòu)，能夠?qū)ξ覈r(nóng)業(yè)現(xiàn)代化和新農(nóng)村建設(shè)起到積極的推動(dòng)作用，同時(shí)能夠助力國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。</p>

40、<p>　　4.1 完善社員大會(huì)制度</p><p>　　成員大會(huì)是農(nóng)民專業(yè)合作社成員行使權(quán)力和維護(hù)自身利益的機(jī)關(guān)。完善成員大會(huì)制度，首先要對(duì)成員大會(huì)的職權(quán)予以明確，賦予其對(duì)合作社所有事務(wù)的最高決策權(quán)，例如理事、監(jiān)事的人事任免及報(bào)酬決定權(quán)；合作社財(cái)務(wù)問題的表決權(quán)；涉及成員重大利益的事項(xiàng)的決定權(quán)。但凡是重大事項(xiàng)都由成員大會(huì)做決定，任何其他機(jī)關(guān)如理事會(huì)都不能代替成員大會(huì)行使這一職權(quán)。其次，設(shè)立成員大會(huì)代表制

41、度，由于成員大會(huì)并非常設(shè)機(jī)構(gòu)，尤其是大型的合作社，召開成員大會(huì)的成本過高，而且成員人數(shù)眾多，難以集體行動(dòng)。因此，需要建立成員代表制度，通過完善社員代表制度，通過逐級(jí)選舉，使成員意識(shí)能夠最大程度的表達(dá)出來。我國法律對(duì)設(shè)立成員代表大會(huì)的立法表述是“可以”而非“必須”導(dǎo)致合作社不設(shè)立成員代表大會(huì)，成員無法有效的表達(dá)意見。所以對(duì)于規(guī)模較大、成員數(shù)量較多的合作社，應(yīng)要求其必須設(shè)立成員代表制度。最后，建立信息公開披露制度。無效的信息公開制度，導(dǎo)致成

42、員無法掌握合作社經(jīng)營(yíng)績(jī)效、管理者決策等重要信息，從而造成成員履行職責(zé)的缺失。</p><p>　　4.2 完善理事制度</p><p>　　理事會(huì)是農(nóng)民專業(yè)合作社法人治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分，是合作社運(yùn)行的核心。為防止理事濫用權(quán)力，首先要對(duì)理事的權(quán)利范圍進(jìn)行界定?！掇r(nóng)民專業(yè)合作社法》并沒有規(guī)定理事及理事長(zhǎng)的職權(quán)范圍，規(guī)定了理事對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中重大事項(xiàng)的決策權(quán)，然而問題的關(guān)鍵就在于，法律應(yīng)該明確什

43、么是“經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的重大事項(xiàng)”。合作社應(yīng)根據(jù)自身情況，通過合作社章程明確理事長(zhǎng)的對(duì)外活動(dòng)，規(guī)定理事對(duì)于標(biāo)的額高的合同以及處置合作社財(cái)產(chǎn)的行為的決策權(quán)，超過一定數(shù)額必須經(jīng)過成員大會(huì)同意。否則成員可以罷免理事長(zhǎng)并追究其法律責(zé)任。完善理事制度，還有很重要的一點(diǎn)就是對(duì)理事等高級(jí)管理人員規(guī)定競(jìng)業(yè)禁止和關(guān)聯(lián)交易禁止。競(jìng)業(yè)禁止指從事同業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)行為。競(jìng)業(yè)禁止可以使高管人員將注意力集中在合作社的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展上，避免其利用合作社資源為自己謀利。但是在合作社中很

44、容易出現(xiàn)管理人員利用關(guān)聯(lián)交易為自己謀利的情形。合作社的高級(jí)管理人員擁有經(jīng)營(yíng)的決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)，在一定程度上控制著合作社的運(yùn)營(yíng)，他們掌握著合作社內(nèi)部信息，資金實(shí)力雄厚，極有可能經(jīng)營(yíng)著與合作社存在上下游關(guān)系的產(chǎn)業(yè)，利用職務(wù)的便利，借用合作社的名義，為自己謀取利益。因此，必須對(duì)理事實(shí)行一定程度的約束，規(guī)定農(nóng)民專業(yè)合</p><p>　　4.3 完善監(jiān)督機(jī)制</p><p>　　監(jiān)事會(huì)是維護(hù)成員權(quán)利

45、的機(jī)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)使得成員權(quán)利得到延伸，對(duì)管理者起制約作用。建立科學(xué)合理的監(jiān)督制度，首先必須要設(shè)立監(jiān)事或執(zhí)行監(jiān)事，我國對(duì)農(nóng)民專業(yè)合作社內(nèi)部權(quán)力結(jié)構(gòu)的認(rèn)識(shí)有待提高，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》對(duì)監(jiān)督機(jī)構(gòu)未作明確規(guī)定，使得很多合作社不設(shè)監(jiān)事會(huì)，即便有監(jiān)事會(huì)也是一個(gè)空殼。因此，法律應(yīng)規(guī)定必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)，監(jiān)督合作社的經(jīng)營(yíng)狀況，防止出現(xiàn)高級(jí)管理人員濫用權(quán)力及內(nèi)部人控制的問題。規(guī)定監(jiān)事會(huì)直接向成員大會(huì)負(fù)責(zé)，不受其他機(jī)構(gòu)的干涉。如果實(shí)際情況不允許，可以建立內(nèi)部審

46、計(jì)制度代替監(jiān)事會(huì)的職能。其次，需要建立監(jiān)事會(huì)專項(xiàng)資金。為了保障監(jiān)事會(huì)獨(dú)立、有效的行使監(jiān)督權(quán)，不受成員大會(huì)、理事會(huì)以及高級(jí)管理人員的干涉和制約，需要合作社給予資金保障。監(jiān)事會(huì)若無獨(dú)立的資金，必然會(huì)受制于成員大會(huì)或高級(jí)管理人員。為了防止監(jiān)事會(huì)不履行監(jiān)督職責(zé)，可以借鑒公司法人治理制度，賦予監(jiān)事會(huì)“簽單權(quán)”，即監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)出現(xiàn)異樣，可以進(jìn)行調(diào)查，必要時(shí)，可以聘請(qǐng)外部人員協(xié)助其工作，由公司承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。最后，需要建立完整的監(jiān)督體系。監(jiān)

47、督不能僅靠監(jiān)事會(huì)進(jìn)行，還應(yīng)充分發(fā)揮成員的監(jiān)督職能，建立一個(gè)系統(tǒng)的監(jiān)督體系。監(jiān)督體系主要包括：第一成員</p><p>　　4.4 完善經(jīng)理制度</p><p>　　農(nóng)民專業(yè)合作社可以根據(jù)實(shí)際情況設(shè)置經(jīng)理職位管理經(jīng)營(yíng)事務(wù)。為防止經(jīng)理濫用權(quán)力，首先需要明確經(jīng)理的義務(wù)、責(zé)任及法律后果。規(guī)定經(jīng)理作為理事會(huì)的代表人，附屬于理事會(huì)，其權(quán)力來源于理事會(huì)，理事會(huì)對(duì)經(jīng)理有絕對(duì)的控制權(quán)，從這點(diǎn)出發(fā)明確經(jīng)歷的權(quán)

48、力，縮小經(jīng)理的職權(quán)。同時(shí)規(guī)定經(jīng)理因故意或重大過失導(dǎo)致合作社、合作社成員以及相關(guān)人員的利益受損害時(shí)，追究其法律責(zé)任。但是也應(yīng)建立相應(yīng)的獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制，刺激經(jīng)理盡職工作。</p><p>　　4.5 調(diào)解內(nèi)部矛盾，發(fā)揮“能人”的效用</p><p>　　雖然我國《合作社法》賦予了成員平等的地位和參與民主管理的權(quán)利，但是成員所掌握的資金量、農(nóng)業(yè)技術(shù)和市場(chǎng)信息各不相同，因此“能人”的作用凸現(xiàn)出來，這與合

49、作社的管理原則相沖突。雖然合作社生存和發(fā)展必須堅(jiān)持民主管理毫不動(dòng)搖，但是我國的合作社才剛剛起步，大部分農(nóng)民仍有著自給自足的小農(nóng)思想，沒有集體合作意識(shí)，同時(shí)農(nóng)民又受限于自身的文化水平，不能做出正確合理的決策，從而造成時(shí)間和資源的浪費(fèi)，辦事效率低下，產(chǎn)生負(fù)激勵(lì)，限制其成長(zhǎng)壯大。因此，管理合作社的關(guān)鍵在于正確處理好二者的關(guān)系，既用民主方法賦予“能人”一定的權(quán)利，同時(shí)對(duì)“能人”規(guī)定適當(dāng)?shù)牧x務(wù)，讓“能人”為成員所用，這樣有利于形成集體意識(shí)，提高決

50、策效率，帶動(dòng)合作社發(fā)展。</p><p><b>　　5 結(jié)語</b></p><p>　　綜上所述，農(nóng)民專業(yè)合作社是一種特殊形態(tài)的法人組織，不同于企業(yè)法人與社會(huì)團(tuán)體法人，其宗旨是為農(nóng)民服務(wù)，具有互助性。從法人治理結(jié)構(gòu)來看，它參考了比較成熟的公司治理方式，與其有類似之處，但又有著合作社自己獨(dú)特的屬性。雖然近年來發(fā)展迅速，但是有很多問題需要解決，這些都需要健全的法律法規(guī)

51、加以完善。總而言之，科學(xué)合理的治理機(jī)制是合作社成立和發(fā)展的制度基礎(chǔ)，應(yīng)充分加以重視。完善和健全的農(nóng)民專業(yè)合作社法人治理結(jié)構(gòu)，能夠促進(jìn)合作社的健康、穩(wěn)定、高效發(fā)展，提高農(nóng)民在市場(chǎng)中的競(jìng)爭(zhēng)力，從而帶動(dòng)農(nóng)民發(fā)家致富，為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展做貢獻(xiàn)。</p><p><b>　　參考文獻(xiàn)</b></p><p>　　[1]張正一，農(nóng)民專業(yè)合作社經(jīng)營(yíng)與管理，中國農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)出版社，北京，

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