談?wù)勎覈谭ǖ膶拠?yán)問題——從酒駕入罪說起【畢業(yè)論文】

1、<p><b>　　本科畢業(yè)論文</b></p><p><b>　?。?0 屆）</b></p><p><b>　　法學(xué)</b></p><p>　　談?wù)勎覈谭ǖ膶拠?yán)問題——從酒駕入罪說起</p><p>　　摘要：文章以酒駕入罪等為視角，分析我國刑事立法中對

2、某些嚴(yán)重危害社會的行為或不予干預(yù)、或制裁偏輕，存在立法空白、立法缺陷的現(xiàn)象，提出應(yīng)當(dāng)入罪及加大制裁力度的意見，為建立一個(gè)良好有序的法治社會提供理論支持。</p><p>　　關(guān)鍵詞：酒駕；輕刑；貪污罪；受賄罪</p><p>　　Lenient to talk about the issue of criminal law</p><p>　　——speaking

3、from a drunk driving conviction</p><p>　　Abstract: Drunk driving conviction article the perspective of the criminal legislation of some serious harm or not intervene in social,orlighter sanctions,there are l

4、egislative gaps,legislative defect phenomenon,shoule be convicted and increase the sanctions views to the establishment of a well ordered society support the rule of law.</p><p>　　Key words: Drink driving; L

5、ight punishment; Corruption;Taking bribes</p><p><b>　　目 錄</b></p><p>　　一、引言…………………………………………………………………………………1</p><p>　　二、立法對酒駕處罰偏輕………………………………………………………………1</p><

6、;p>　?。ㄒ唬┚岂{現(xiàn)象………………………………………………………………………1</p><p>　　（二）酒駕嚴(yán)重的原因………………………………………………………………1</p><p>　?。ㄈ┚岂{處理………………………………………………………………………2</p><p>　　（四）酒駕應(yīng)入罪……………………………………………………………………2<

7、;/p><p>　　三、刑法入罪的標(biāo)準(zhǔn)……………………………………………………………………3</p><p>　　四、貪污受賄犯罪的立法問題…………………………………………………………3</p><p>　?。ㄒ唬┴澪凼苜V的現(xiàn)狀………………………………………………………………3</p><p>　?。ǘ┴澪圪V賂罪的處罰…………………………………

8、…………………………4</p><p>　?。ㄈ┝⒎ㄈ毕荨?</p><p>　　（四）國外立法……………………………………………………………………6</p><p>　?。ㄎ澹┘哟笾撇谩?</p><p>　　五、結(jié)論…………………………

9、…………………………………………………………8</p><p>　　注釋………………………………………………………………………………………8</p><p>　　參考文獻(xiàn)…………………………………………………………………………………8</p><p>　　談?wù)勎覈谭ǖ膶拠?yán)問題</p><p><b>　　一、引言</b>

10、;</p><p>　　所謂酒駕，指的是機(jī)動車駕駛者在飲酒后駕駛或繼續(xù)駕駛的危險(xiǎn)行為。該危險(xiǎn)行為對社會危害性極大，易造成嚴(yán)重的危害后果。在一個(gè)酒文化氛圍非常濃厚的我國，機(jī)動車駕駛者酒駕現(xiàn)象頻頻發(fā)生，屢禁不止。對造成社會危害的酒駕者究竟如何處罰已是我國刑事立法中一個(gè)不可忽視的大問題。對2011年通過的刑法修正案中增加醉酒駕駛?cè)胱镆?guī)定進(jìn)行討論，筆者提出刑法入罪標(biāo)準(zhǔn)的觀點(diǎn)，以及從貪污受賄現(xiàn)象上分析刑法中的寬嚴(yán)不均衡，這

11、就是本課題所研究的內(nèi)容。</p><p>　　二、刑法對酒駕處罰偏輕</p><p>　　酒駕即酒后駕駛，包括飲酒駕駛和醉酒駕駛。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，每100ml含有大于或等于20mg,小于80mg酒精被認(rèn)定為飲酒駕駛；每100含有等于或大于80mg酒精被認(rèn)定為醉酒駕駛。</p><p><b>　?。ㄒ唬┚岂{現(xiàn)象</b></p>

12、<p>　　我國酒駕現(xiàn)象一直比較嚴(yán)峻。據(jù)調(diào)查，2009年1到8月份，全國就發(fā)生酒后駕車事故3206起，造成1302人死亡，其中，飲酒駕車肇事2162起，造成893人死亡；醉酒駕車肇事1044起，造成409人死亡[1]。從數(shù)據(jù)中可以看出三次酒駕事故中就有一人死亡，酒駕行為造成的危害結(jié)果是非常嚴(yán)重的。飲酒駕駛肇事的數(shù)量是醉酒駕駛肇事的兩倍多，造成的危害結(jié)果與醉酒駕駛同樣嚴(yán)重。</p><p>　　酒后駕

13、車肇事事件屢禁不止，甚至越演越烈，近年來連續(xù)發(fā)生了好幾起行為極其惡劣、社會危害性極大的醉酒駕駛肇事案件如2008年12月14日晚四川成都發(fā)生孫偉銘醉酒駕駛造成4死1傷的慘案，2009年12月23日晚南京發(fā)生張明寶醉酒駕駛造成5死4傷的慘案。醉駕行為造成的危害結(jié)果是不可估量的。</p><p>　　2010年酒駕上升趨勢有所遏止，但問題仍然嚴(yán)重。對此，難道我們找不到應(yīng)對的辦法，只能任其增長？筆者的回答是否定的，筆者

14、認(rèn)為，如果立法部門對此做出比較有效的立法，這一問題是可以得到緩解的——之所以說緩解，是因?yàn)槿魏畏啥疾豢赡芏沤^某種行為。</p><p>　?。ǘ┚岂{嚴(yán)重的原因</p><p>　　酒駕現(xiàn)象嚴(yán)重，其一，是受中國飲酒文化的影響。其二，公民對酒駕行為的后果或存有僥幸心理，或過度相信自己的技術(shù)，或認(rèn)為自己后臺硬而不將法律后果放在眼里。其三也是最重要的原因，是我國酒后駕車違法成本太低，對機(jī)動車駕

15、駛者約束力不強(qiáng)，沒有起到法律威懾性的作用，也就不能預(yù)防酒后駕車事件的頻繁發(fā)生。</p><p><b>　?。ㄈ┚岂{處理</b></p><p>　　我國一直以來對酒駕行為的規(guī)范太寬松，對那些社會危害性嚴(yán)重的但沒造成嚴(yán)重后果的行為不入刑。在2011年2月25日，全國人大常委會通過了刑法修正案（八），其中將醉酒駕車作為危險(xiǎn)駕駛行為入罪，修改后的刑法明確規(guī)定：在道路上醉

16、酒駕駛機(jī)動車的，處拘役（處以1個(gè)月以上6個(gè)月以下的刑期），并處罰金。有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。于2011年5月1日起實(shí)施。我國現(xiàn)行刑法中規(guī)定有交通肇事罪，但必須是行為人造成嚴(yán)重過失才給予刑事處罰。這次關(guān)于“危險(xiǎn)駕駛”的定罪，對醉酒駕駛不再以“肇事后再處罰”的方式定罪，不管是否造成危害后果，只要實(shí)施醉駕駕駛行為都予以處罰。把醉酒駕駛寫進(jìn)刑法，提高了對這種行為的處罰力度，能夠起到更好的警示作用和預(yù)防作用。這

17、是我國處理酒駕問題上的一個(gè)很大的進(jìn)步。</p><p><b>　?。ㄋ模┚岂{應(yīng)入罪</b></p><p>　　全國人大常委會將醉酒駕駛納入刑法范圍，是刑事立法的進(jìn)步，但筆者認(rèn)為仍存在不足之處，筆者建議擴(kuò)大到將酒駕行為入罪，包括醉酒駕駛和飲酒駕駛[2]。其原因有四。第一，從主觀惡性看，飲酒駕駛和醉駕駕駛并沒有本質(zhì)區(qū)別。我國對酒后駕駛的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的起點(diǎn)普遍高于世界其他國

18、家。我國認(rèn)定飲酒駕駛的起點(diǎn)是0.2%，而在美國酒精含量超過0.1%就以醉酒駕駛論處。因此，有很多駕駛者雖未達(dá)到醉酒駕駛的標(biāo)準(zhǔn)，但事實(shí)上已是喝醉狀態(tài)若駕駛，則即是實(shí)質(zhì)意義上的醉酒駕駛，其行為也應(yīng)當(dāng)入罪。第二，飲酒會使人喪失部分或全部的辨認(rèn)能力或控制能力。而機(jī)動車又是一種高速且具有危險(xiǎn)性的交通工具，因此酒后駕駛?cè)菀孜：Φ讲惶囟ǘ鄶?shù)人的生命財(cái)產(chǎn)安全，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲控制該行為的發(fā)生。酒駕都入罪更能預(yù)防酒駕行為的發(fā)生，更能有效遏止酒駕現(xiàn)象，使人們不敢輕

19、易觸碰酒駕犯罪這根高壓線。第三，醉酒駕駛是酒駕中的嚴(yán)重行為。醉駕行為是人們明知飲酒會導(dǎo)致意識不清，極易發(fā)生嚴(yán)重危害結(jié)果，還是飲酒放任行為后果的發(fā)生，屬于故意犯罪，當(dāng)然應(yīng)入罪。但酒后駕駛也是人們能夠預(yù)見到自己的行為將有可能對社會產(chǎn)生危害結(jié)果，能且應(yīng)當(dāng)控制自己的事前行為時(shí)卻沒有控制約束自己，且社會危害性極大</p><p>　　在國外，酒駕的立法雖不盡相同，但都比較嚴(yán)厲，很多國家將酒駕入刑[4]。在日本，酒駕對飲酒駕

20、車和醉酒駕車規(guī)定了不同的法定刑。在美國加州，對年輕人的酒駕實(shí)行“零容忍”，如果違反規(guī)定喝酒，既使血液中的酒精濃度低于0.08%，也將面臨吊銷駕照一年，罰款，扣留車輛，監(jiān)禁等處罰[5]。警察查到后會立即逮捕，若血液中酒精含量超過0.1%，以醉酒駕車論處，另外在美國對于重復(fù)犯酒駕的人的處罰是極其嚴(yán)厲的。其一名男子因?yàn)?次酒駕（未禍及人命），近日就被重判終身監(jiān)禁。相比中國對于酒駕的懲罰則要輕得多。我國酒駕現(xiàn)象引出的對酒駕立法的輕刑可以看出中國

21、刑事立法的寬嚴(yán)問題，如何做到寬嚴(yán)有度。立法需找到寬嚴(yán)尺度的平衡點(diǎn)，要使懲罰犯罪與保障公民權(quán)利達(dá)到一定平衡，即不能超出人們的承受范圍，也要保護(hù)公民的基本權(quán)利。所以首先我們要確立刑法定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。</p><p><b>　　三、刑法入罪的標(biāo)準(zhǔn)</b></p><p>　　我國現(xiàn)行刑法貫徹體現(xiàn)了罪刑均衡原則，成立以報(bào)應(yīng)為基礎(chǔ)、兼顧功利的二元罪刑均衡的刑法典。那么根據(jù)什么

22、標(biāo)準(zhǔn)來對犯罪者做出懲罰才能體現(xiàn)公平公正？對罪刑均衡的影響最重要的是犯罪的社會危害性和犯罪人的人身危險(xiǎn)性。定刑要先定罪，而定罪就要確定罪的范圍。我國在定罪量刑上更多考慮的是犯罪人是否有實(shí)施犯罪行為的故意或造成危害后果的嚴(yán)重性。對那些行為人應(yīng)當(dāng)為且能為而不為的并對社會危害性大，但未造成嚴(yán)重危害后果的行為是否應(yīng)該入罪，我國很多沒有納入到刑法的范圍，這是刑法的一大缺陷。我們不能以理性的角度來看待義務(wù)人，認(rèn)為人是有自覺性的，必須用法律來規(guī)范其行為

23、。法是約束人類欲望的最有效的手段，前提是沒有超過受害人群的一般公眾對于報(bào)應(yīng)犯罪的期望值。國外立法對這些危險(xiǎn)性極高的如超速、醉駕、吸毒駕駛行為不一定要造成嚴(yán)重的交通事故即可構(gòu)成犯罪。日本把飲酒駕駛定為飲酒運(yùn)輸罪。美國對于醉駕或吸毒駕車及超速、闖紅燈規(guī)定為故意犯罪，處以重刑。他們對國內(nèi)的交通肇事中危險(xiǎn)性高的違反行為是非常重視和嚴(yán)厲的，我國還未把一些如超速、飲酒駕駛等這些危險(xiǎn)行為入罪，存在刑法觸及不到的問題。</p><p

24、>　　筆者認(rèn)為對某些危害社會的行為，不應(yīng)該漫不經(jīng)心，要嚴(yán)肅對待，該入罪的一定要入罪?；蛟S有人認(rèn)為這是搞懲罰主義、搞嚴(yán)刑峻法、與刑法輕緩化的文明進(jìn)路沖突，筆者認(rèn)為，這些擔(dān)心都是多余的。第一，這不是搞懲罰主義，而是行為人能為而不為，且對社會危害性大的行為作出后必須付出的代價(jià)。法律必須抑制該類行為的發(fā)生，而刑法定罪是最有效用的手段。第二，與嚴(yán)刑峻法是兩回事。嚴(yán)刑峻法是量刑過重，不適合和諧社會的建設(shè)。而對該類危險(xiǎn)行為的入罪在于達(dá)到罪刑均衡

25、，預(yù)防犯罪。第三，它與刑法輕緩化沒有沖突[6]。刑法輕緩化在于弘揚(yáng)人道主義，對可以輕緩化的刑罰進(jìn)行輕緩化，但對這些危害性大，行為人不自覺遵守的情況應(yīng)入罪，不能縱容其行為。</p><p>　　因此筆者認(rèn)為對刑法入罪的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以行為人是否是應(yīng)當(dāng)為且能為而不為，并對社會產(chǎn)生一定危害的行為來衡量，但情節(jié)顯著輕微，危害不大的不認(rèn)為是犯罪。當(dāng)然行為人對行為無法控制而導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生則不為罪。這里講的行為人能為而不為的情形分

26、兩種：一種情況是行為人應(yīng)當(dāng)能夠預(yù)見自己的行為可能會使危害結(jié)果發(fā)生而放任自己的行為；另一種情況是行為人能夠控制自己的行為不使危害結(jié)果的發(fā)生而沒有為。對“行為人能為而不為”中的“為”的解釋不是作為的意思，而是采取的行為，包括作為和不作為，具體表現(xiàn)為遵守、行為實(shí)施等。</p><p>　　四、貪污受賄犯罪的立法問題</p><p>　　由酒駕入罪，筆者不禁想到了我國刑法貪污罪和受賄罪的立法不足。

27、本文所說的貪污受賄罪指的是貪污罪和受賄罪。</p><p>　?。ㄒ唬┴澪凼苜V的現(xiàn)狀</p><p>　　貪污受賄現(xiàn)象是當(dāng)前我國社會發(fā)展中較為突出的問題。2009年，陜西省共查辦貪污受賄等職務(wù)犯罪嫌疑人1404人，吉林省共查辦貪污受賄等職務(wù)犯罪嫌疑人1693人。浙江省年共查辦貪污受賄等職務(wù)犯罪嫌疑人1597人④。從數(shù)據(jù)中可以看出貪污賄賂罪的數(shù)量是非常龐大的。其中重大的貪污犯罪有2008原上

28、海市委書記陳良宇以受賄罪判18年，2009年河南周口原糧食局長貪污受賄600余萬元獲刑18年，2011年原鄧州市副市長董平玲貪污受賄242余萬元獲刑20年，又如最近發(fā)生的2011年原杭州副市長許邁永夫婦涉嫌貪污受賄2億多元等。貪污賄賂罪的貪污受賄金額和數(shù)量在不斷增加，形勢不容樂觀。</p><p>　　中國文化中存在重人治輕法治，過分注重人際關(guān)系，人情文化。尤其官場存在很多“潛規(guī)則”。如官場升遷的“潛規(guī)則”，用錢

29、買通關(guān)系，賄賂官員等行為，公款宴請的“潛規(guī)則”因公徇私、貪便宜的行為等都是常見貪污賄賂現(xiàn)象。</p><p>　　（二）貪污賄賂罪的處罰</p><p>　　貪污賄賂罪在《刑法》第三百八十三條中規(guī)定個(gè)人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。個(gè)人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情

30、節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分。個(gè)人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。</p><p

31、><b>　　（三）立法缺陷</b></p><p>　　我國對貪污受賄定罪量刑上存在很多方面的缺陷，法網(wǎng)（特指被刑事法律規(guī)定為犯罪的行為種類、數(shù)量的多寡與犯罪成立條件、要求的高低）較為疏漏，刑種配置也不合理②。筆者結(jié)合別人的觀點(diǎn)總結(jié)如下：</p><p>　　第一，入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不科學(xué)。我國貪污受賄定罪的數(shù)額起點(diǎn)是5000元，高于國內(nèi)盜竊罪數(shù)額起點(diǎn)的十倍。貪污5

32、000元以下的一般就不構(gòu)成貪污罪或受賄罪。以受賄罪為例，世界上其他國家對賄賂犯罪作出的規(guī)定與我國受賄罪的法定刑立法不同，他們不以受賄數(shù)額作為定罪和量刑的標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為貪污受賄犯罪主要侵犯的是公務(wù)活動的廉潔性。只要是貪，不管金額是多少，公務(wù)人員所必須奉行的廉潔性都已經(jīng)被破壞了，從理論上講都應(yīng)當(dāng)構(gòu)成貪污賄賂罪。而且貪污受賄屬于嚴(yán)重的犯罪行為，它侵犯的客體主要是國家工作人員職務(wù)行為地廉潔性，社會危害性極大，貪污的主觀性極其惡劣，不管是否造成嚴(yán)

33、重后果都應(yīng)入罪。因此筆者認(rèn)為貪污賄賂罪不應(yīng)以貪污受賄數(shù)額作為定罪標(biāo)準(zhǔn)，但可以作為量刑的標(biāo)準(zhǔn)。</p><p>　　第二，犯罪對象僅限于財(cái)物等可以計(jì)算價(jià)值的物質(zhì)性利益。這以遠(yuǎn)不能適應(yīng)社會發(fā)展形勢的需要，現(xiàn)已出現(xiàn)了形形色色的賄賂，即能夠滿足受賄人精神欲望的非財(cái)產(chǎn)性利益動以及一些隱蔽狡猾的行賄手段[7]。筆者認(rèn)為犯罪對象不僅包括財(cái)產(chǎn)性利益，也應(yīng)當(dāng)包括非財(cái)產(chǎn)性賄賂，這是因?yàn)椋浩湟?，非?cái)產(chǎn)性賄賂已成為現(xiàn)在受賄行為中新的特點(diǎn)

34、，較之財(cái)產(chǎn)性行賄更具隱蔽性；其二，以非財(cái)產(chǎn)性利益進(jìn)行賄賂，其實(shí)際價(jià)值和收買性并不小于財(cái)產(chǎn)性利益行賄，而且其腐蝕性和政治危害性難以估量。其三，受賄行為不論受賄的是財(cái)產(chǎn)性利益還是非財(cái)產(chǎn)性利益，都侵犯了公務(wù)活動的廉潔性、公正性，具有同等的意義。</p><p>　　第三，過多適用緩刑和免免予刑事處罰。目前，我國刑法立法中規(guī)定對貪污和受賄罪行為若犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，也就是可以適用緩

35、刑或免予刑事處罰。然而適用緩刑和免于刑事處罰其實(shí)對于犯罪主體來說沒有實(shí)質(zhì)上的懲罰，若過度適用會縱容貪污受賄行為的發(fā)生。立法要做到嚴(yán)而有度，寬而有度。</p><p>　　我國法院對貪污受賄案件大量適用緩刑，使得緩刑成為貪污受賄罪犯的避難所，2003年到2005年，全國就共有33519名職務(wù)犯罪被告人被宣告緩刑。2008年11月，被告人吳國旺系浙江電石化有限公司貿(mào)易部部長，被告人陳錫渭系民黨委員、衢州市第五屆政協(xié)委

36、員、衢江區(qū)第十二屆政協(xié)常委、中園化工有限公司總經(jīng)理，兩人共同貪污盈噸電石49.86噸，價(jià)值159552元。吳國旺分得6.5萬元，余款94552元由陳錫渭分得。開化縣人民法院認(rèn)定被告人陳錫渭在共同犯罪中其次要作用，系從犯。判定被告人吳國旺犯貪污罪、受賄罪，判處有期徒刑12年，并處沒收財(cái)產(chǎn)5萬元；被告人陳錫渭犯貪污罪，判處有期徒刑三年緩刑四年。而據(jù)消息人透露，衢州市中級人民法院（開化縣人民法院的上級法院）曾明確指示，對被告人陳錫渭要么判緩刑

37、，要么判免于刑事處罰。這樣明顯的量刑不均衡說明司法存在腐敗現(xiàn)象，其行為亦是縱容罪犯的犯罪行為。</p><p>　　第四， 未制定公務(wù)員財(cái)產(chǎn)收入申報(bào)法。我國實(shí)行了縣處級以上干部個(gè)人收人申報(bào)制度，但沒有上升為法律。再就是從申報(bào)情況看，不少干部申報(bào)不實(shí)，存在許多隱形收入、灰色收入根本不報(bào)的情況，而且也沒有相應(yīng)的審查、監(jiān)督措施相配套。在國外，不少國家都制定財(cái)產(chǎn)收入申報(bào)法，大都規(guī)定國家公務(wù)人員必須依法對其擁有的財(cái)產(chǎn)狀況相

38、指定的監(jiān)察機(jī)關(guān)作出書面報(bào)告，以接受審查和監(jiān)督。如新加坡實(shí)行公務(wù)員日記制度，公務(wù)員必須在日記簿上記下自己每天的公務(wù)活動，然后由監(jiān)督部門審查，若有隱瞞、扯謊，即予處罰。</p><p>　　第五，對資格刑規(guī)定的缺位。貪利是貪污賄賂犯罪的本質(zhì)特點(diǎn)，刑事立法中應(yīng)當(dāng)規(guī)定剝奪貪污賄賂犯罪分子的相關(guān)資格，以防止他們再度利用職權(quán)進(jìn)行貪污和受賄。但是在我國，貪污罪受賄罪的刑罰中卻沒有規(guī)定資格刑，在實(shí)踐中，某些受賄行為如果被判處緩刑

39、或免予刑事處罰，仍然能擔(dān)任國家工作人員，這樣又可能再次受賄。林文達(dá)曾任職陸豐市工商行政管理局局長時(shí)貪污數(shù)萬元，2001年被法院判處1年零六個(gè)月有期徒刑，緩期兩年執(zhí)行，判刑后被調(diào)到汕尾市工商局擔(dān)任科長，后還升遷。而且像這樣的現(xiàn)象存在不少。國家機(jī)關(guān)人員貪污受賄10萬元以上的因有悔罪表現(xiàn)被宣判緩刑后其仍可以繼續(xù)擔(dān)任公務(wù)員職務(wù)的也有，筆者不禁要反問，難道我國真這么缺少人才嗎！這樣的現(xiàn)象讓人寒心。同時(shí)這種現(xiàn)象會加重國家機(jī)關(guān)人員的腐敗，沒有發(fā)揮有效

40、的刑罰威懾作用。在國外，大多數(shù)國家對貪污賄賂犯罪適用刑罰時(shí)都比較注重資格刑的適用，規(guī)定有貪污受賄前科的人不得擔(dān)任國家機(jī)關(guān)人員。這是我國對貪污賄賂罪立法上的疏漏。</p><p>　　第六，財(cái)產(chǎn)刑規(guī)定不足。我國的財(cái)產(chǎn)刑有罰金和沒收財(cái)產(chǎn)兩種，罰金刑輕于沒收財(cái)產(chǎn)。我國規(guī)定貪污受賄數(shù)額在五萬元以上的可以附加沒收財(cái)產(chǎn)刑，那么數(shù)額在五萬元以下的就只有自由刑，該規(guī)定有失公平，不利于對貪污賄賂犯罪分子的打擊。</p>

41、<p><b>　?。ㄋ模﹪饬⒎?lt;/b></p><p>　　新加坡是世界上廉潔度很高的國家，新加坡良好的社會秩序來源兩條成功經(jīng)驗(yàn)。第一是政府廉潔，第二是法律嚴(yán)明，而政府廉潔與法律嚴(yán)明又緊緊相連，互為因果。他們之所以政府廉潔其原因就在于法律嚴(yán)明。新加坡對公務(wù)員貪污受賄制定的法律是懲治和預(yù)防并重，其預(yù)防公務(wù)員貪污立法比較健全，《防止貪污法》規(guī)定，第一，當(dāng)公務(wù)員收到無法推遲的禮品

42、時(shí)，或交給負(fù)責(zé)處理禮品的負(fù)責(zé)人，或由專人估價(jià)，照價(jià)收買，可以防止公務(wù)員借故無法推遲而有意接受行賄人好處或報(bào)酬的受賄行為。其公務(wù)員不能接受禮品饋贈和飲宴邀請，一經(jīng)查出，以貪污論處。第二，實(shí)行嚴(yán)格財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度。公務(wù)員必須嚴(yán)格依法申報(bào)其財(cái)產(chǎn)，包括任職申報(bào)、現(xiàn)職申報(bào)、離職申報(bào)和求職申報(bào)。第三，規(guī)定公務(wù)員貪污受賄犯罪的證據(jù)不同于一般的證據(jù)效力。其包括賄賂推定、財(cái)產(chǎn)來源不明的證據(jù)的特殊規(guī)定[8]。</p><p>　　香港是

43、公認(rèn)的世界最廉潔的地區(qū)之一。香港有句口號“香港勝在有ICAC（廉署簡稱）”。其廉政公署被賦予高度的廉潔型和獨(dú)立性，是從事接受舉報(bào)并開展調(diào)查工作的反腐敗機(jī)構(gòu)。其具有很強(qiáng)的監(jiān)督力，往往能將貪污受賄行為扼殺于搖籃中。可見足夠的權(quán)力和權(quán)威是嚴(yán)格執(zhí)法最有力的保障。</p><p><b>　?。ㄎ澹┘哟笾撇?lt;/b></p><p>　　中國歷朝關(guān)于懲治貪官的法典不僅內(nèi)容具體，而

44、且界定較為嚴(yán)謹(jǐn)。古代對貪污的處罰較為嚴(yán)厲。然而我國現(xiàn)在對貪污賄賂犯罪的刑事政策模式是“厲而不嚴(yán)”（刑法苛厲而刑事法網(wǎng)不嚴(yán)密），立法對貪污賄賂犯罪的規(guī)制效果不盡如人意。貪污、受賄罪雖設(shè)置了包括死刑、無期徒刑在內(nèi)的重刑，但是立法者又對其構(gòu)成要素犯罪主體、主觀方面、客觀手段等設(shè)置了很多限制性的條件[9]。這個(gè)存在缺陷的立法運(yùn)用到司法實(shí)踐中導(dǎo)致了很多問題，整體狀況是貪污受賄罪查的少，不起訴和定罪免刑的、判處緩刑、適用減刑和假釋的多，總體上存在從

45、嚴(yán)不夠、刑罰單一的情況。該犯罪的立法從司法運(yùn)用上常常無從下手。</p><p>　　我國對嚴(yán)重的犯罪行為懲罰一直以來比較嚴(yán)厲，貪污賄賂犯罪是屬于很嚴(yán)重的犯罪行為，我國必須強(qiáng)化廉政法治法規(guī)的嚴(yán)肅性、權(quán)威性。筆者認(rèn)為刑法嚴(yán)苛貪污賄賂處罰還是符合中國國情的，應(yīng)當(dāng)采用重刑的威懾力來抑制犯罪。</p><p>　　第一，加強(qiáng)對貪污受賄的預(yù)防立法，從制度上防范腐敗的發(fā)生。</p><

46、;p>　　防腐重于反腐。筆者認(rèn)為應(yīng)加強(qiáng)對貪污賄賂犯罪的預(yù)防，應(yīng)將公職人員財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度寫進(jìn)法律，用法律來規(guī)范，并且建立相適應(yīng)的審查和監(jiān)督措施。防止公職人員利用職權(quán)謀取私權(quán)，索賄受賄等得來的財(cái)產(chǎn)合法化，有利于遏制腐敗犯罪行為。</p><p>　　第二，完善貪污受賄嚴(yán)格立法，使之能夠具體實(shí)用。</p><p>　　因其貪污賄賂犯罪屬于嚴(yán)重的犯罪行為，它主要侵害的是國家工作人員職務(wù)行為的廉

47、潔性，使國家的名譽(yù)受到影響，對社會當(dāng)然會產(chǎn)生嚴(yán)重的后果。行為人不應(yīng)當(dāng)貪污受賄且能控制自己行為的發(fā)生卻仍然為之，不管是否到刑法規(guī)定的該犯罪數(shù)額，其行為都對社會造成嚴(yán)重的危害，該行為社會危害性大，筆者建議應(yīng)當(dāng)全部入罪。</p><p>　　根據(jù)貪污罪貪利性和瀆職性，應(yīng)考慮調(diào)整對其的刑罰方法，對犯罪分子予以經(jīng)濟(jì)上的嚴(yán)厲制裁和剝奪犯罪分子繼續(xù)擔(dān)任公職的資格。新加坡在國際上享有廉潔的美名，其原因在于新加坡對貪污賄賂犯罪規(guī)定

48、的很嚴(yán)厲，法律授權(quán)法庭凍結(jié)和沒收貪污者的產(chǎn)業(yè)和資產(chǎn)，對貪污賄賂犯罪所得的贓款等一律予以沒收。筆者認(rèn)為第一，貪污賄賂犯罪的立法中該增加罰金刑，因?yàn)樨澪圪V賂犯罪是經(jīng)濟(jì)犯罪，不予經(jīng)濟(jì)上打擊，不足以控制或遏止此類犯罪。第二，筆者認(rèn)為貪污賄賂犯罪的立法中該增加資格刑。因?yàn)樨澪圪V賂犯罪既是經(jīng)濟(jì)犯罪，也是職務(wù)犯罪，利用職務(wù)上的便利或以權(quán)錢交易的方式非法取得公共財(cái)物。因此，有必要對其擔(dān)任的職務(wù)予以剝奪。從而達(dá)到特殊預(yù)防，預(yù)防再次貪污受賄。</p&

49、gt;<p>　　審慎適用緩刑或免于刑事處罰，要考慮到犯罪人的犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)以及是否確實(shí)不致再危害社會。對于其行為造成嚴(yán)重后果、惡劣影響或多次犯罪的則不應(yīng)當(dāng)適用緩刑或免于刑事處罰，預(yù)防貪污受賄犯罪的再次發(fā)生。</p><p>　　另外，應(yīng)完善監(jiān)督機(jī)制，提倡實(shí)施公民舉報(bào)。打擊貪污受賄犯罪應(yīng)制定懲治與預(yù)防相結(jié)合的法律制度。加大對貪污受賄犯罪的制裁，打造一個(gè)政府廉潔的國家，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供保障。<

50、/p><p>　　我國立法應(yīng)對那些社會危害性大、主觀性惡劣或造成嚴(yán)重后果的行為加以嚴(yán)懲，我們不能忽視法的威懾性。法應(yīng)做到最大限度的保護(hù)受害者的利益，把犯罪者的犯罪收益降到最低。美國、新加坡等國家立法比我國先進(jìn)，然而他們中有些立法仍可見其非常嚴(yán)苛，我國考慮到嚴(yán)刑峻法不利于和諧、文明、法治、有序社會的建設(shè)。然而文明的意思不是說國家的經(jīng)濟(jì)水平上去了，法律就應(yīng)該全部輕刑，文明法律含義是刑罰要文明，不濫用刑罰，且罪行相適應(yīng)，應(yīng)

51、當(dāng)加重處罰的則不應(yīng)當(dāng)輕刑，不應(yīng)當(dāng)緩刑的不能加以緩刑。</p><p><b>　　五、結(jié)論</b></p><p>　　本文說講的刑法寬嚴(yán)問題是刑法立法中存在的立法空白、制裁不嚴(yán)的現(xiàn)象。對該入罪的未入罪，該嚴(yán)厲的未嚴(yán)厲。立法的不嚴(yán)會導(dǎo)致法律形同虛設(shè)，不能起到有效的預(yù)防犯罪的作用。我國現(xiàn)有的立法對酒駕問題和貪污受賄犯罪的規(guī)定并不能有效遏制行為的發(fā)生。但立法修改酒駕規(guī)定后

52、，對酒駕行為加大了制裁，2011年2月25日全國人大常委會通過刑法修正案(八)，將醉酒駕駛歸入到刑法中，是立法的一個(gè)進(jìn)步。對此，筆者提出如上建議，希望對酒駕和貪污受賄行為加大制裁來抑制犯罪。</p><p>　　本文只分析了我國的酒駕問題和貪污受賄犯罪中存在的立法空白、制裁不嚴(yán)，然而其他立法中同樣也存在著很多刑法寬嚴(yán)問題，筆者提出如下觀點(diǎn)：對應(yīng)當(dāng)為且能為而不為，對社會產(chǎn)生一定危害的行為應(yīng)當(dāng)入罪；對社會危害性大、主

53、觀性惡劣或造成嚴(yán)重后果的應(yīng)當(dāng)嚴(yán)懲，不能寬容。為構(gòu)建民主法治和和諧社會的需要，必須對我國立法進(jìn)行全面的審查，對刑法中存在的罪刑不均衡現(xiàn)象及時(shí)修改。</p><p><b>　　注釋：</b></p><p><b>　?、?。</b></p><p>　　②孫國祥.我國懲治貪污賄賂犯罪刑事政策模式的應(yīng)然選擇[J].法商研究，2

54、010（5）：102-111。</p><p>　?、蹖幱氯A，《新加坡廉政建設(shè)的觀察與思考》[N].益陽紀(jì)檢監(jiān)察，2010.</p><p>　?、軘?shù)據(jù)來源：摘自人民網(wǎng)，2010年我國各?。ㄊ校┫嗬^通報(bào)近年查辦貪污賄賂等職務(wù)犯罪的案件數(shù)據(jù)。</p><p><b>　　參考文獻(xiàn)</b></p><p>　　[1]趙潤中.

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