國際商事仲裁臨時措施法律制度研究.pdf

1、在國際商事仲裁中,臨時措施的是在最終裁決作出之前,由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)仲裁案件一方當(dāng)事人的申請,為保證仲裁裁決的順利作出和執(zhí)行,就對方當(dāng)事人的財產(chǎn)或持有的證據(jù)或正在從事的行為等采取的臨時性強(qiáng)制措施。毫無疑問,臨時措施是國際商事仲裁制度中的重要環(huán)節(jié),對于確保當(dāng)事人利益、仲裁程序的正常進(jìn)行、仲裁裁決的公正性和權(quán)威性等都存在重要意義,對國際商事仲裁具有基礎(chǔ)性作用。本文的研究目的是從國際和國內(nèi)的相關(guān)文獻(xiàn)與資料入手,為國際商事仲裁臨時措施勾勒出

2、一幅全景式的圖像,并對我國仲裁制度建立臨時措施制度的必要性、可行性與操作性上進(jìn)行論證。
　　 為此目的,本文以歷史研究、案例研究、規(guī)范研究等方法切入,從國際公約和文件、各國立法以及司法實(shí)踐的角度入手,從理論與案例相結(jié)合的層面上對國際商事仲裁臨時措施作了細(xì)致、深刻的比較研究,說明我國現(xiàn)有仲裁制度尤其是臨時措施制度與國際先進(jìn)立法和成熟理論之間的差距,證明我國仲裁制度由于缺乏臨時措施的相關(guān)規(guī)范而已經(jīng)出現(xiàn)很多問題,對仲裁庭審理案件構(gòu)成了

3、一定的障礙,因此確實(shí)有必要學(xué)習(xí)和借鑒先進(jìn)國家與國際公約的相關(guān)規(guī)則,構(gòu)建我國仲裁制度中的臨時措施制度。
　　 為此,在研究的過程中,筆者作了大量的收集資料的準(zhǔn)備工作,包括中英文的圖書、學(xué)術(shù)期刊、LexisNexis法律數(shù)據(jù)庫、Westlaw法律數(shù)據(jù)庫以及各大仲裁機(jī)構(gòu)的相關(guān)網(wǎng)站資料等。另外,就相關(guān)問題請教了中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會與北京仲裁委員會的若干資深仲裁員,獲得了相關(guān)的理性認(rèn)識與感性認(rèn)識,在資料方面做到了詳盡。
　　

4、 本文在研究內(nèi)容上主要分為以下三個部分,共計七章。第一部分包括兩章,主要目的是對臨時措施進(jìn)行概括性研究。第一章首先是從宏觀的角度對國際商事仲裁臨時措施進(jìn)行概括,在概念、法律特點(diǎn)、具體種類、起源、沿革和現(xiàn)狀等方面做了必要的說明,并論證了國際商事仲裁臨時措施的作用與價值。第二章則是對當(dāng)今各國有關(guān)國際商事仲裁臨時措施的法律淵源進(jìn)行梳理與概括,為此選取了具有全球示范意義的聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《國際商事仲裁示范法》與《仲裁規(guī)則》,英國、德國、意

5、大利等代表性國家的國內(nèi)法規(guī)則,以及代表性仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則,從而在此基礎(chǔ)之上說明了各國的不同立法模式及其優(yōu)劣。筆者認(rèn)為,《示范法》的全球示范意義應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬?國內(nèi)法中以英國的立法模式最為優(yōu)越。
　　 第二部分則是對國際商事仲裁中臨時措施的具體問題進(jìn)行研究,共包括第三章、第四章與第五章。第三章是對臨時措施發(fā)布權(quán)限的歸屬進(jìn)行深入剖析,論證仲裁庭擁有發(fā)布臨時措施權(quán)力的必要性,討論了仲裁庭和法院享有臨時措施發(fā)布權(quán)力的沖突的協(xié)調(diào)性原則。第

6、四章是從實(shí)踐的角度探究國際商事仲裁臨時措施在適用中所產(chǎn)生的問題,這是從微觀角度討論臨時措施的具體問題,內(nèi)容包括申請主體、申請內(nèi)容、適用條件、擔(dān)保、費(fèi)用等等問題。第五章所探討的是國際商事仲裁臨時措施的執(zhí)行問題和完善途徑,論證了臨時措施具有執(zhí)行力的必要性和現(xiàn)實(shí)存在的問題以及改進(jìn)的途徑。
　　 第三部分包括第六章與第七章,是在前文對臨時措施法律制度進(jìn)行較為全面研究的基礎(chǔ)上,探討如何在我國修訂《仲裁法》的背景下確立與完善臨時措施相關(guān)制度

7、與規(guī)則。第六章對我國法律在仲裁臨時措施方面的相關(guān)規(guī)定作了深入剖析,指出在臨時措施方面我國相關(guān)規(guī)定存在重大缺陷,難以滿足當(dāng)前仲裁的需求,也不利于我國國際商事仲裁在國際上的競爭力。因此,我國仲裁制度有必要建立臨時措施,賦予仲裁庭發(fā)布臨時措施的權(quán)力,以協(xié)調(diào)司法與仲裁的關(guān)系,加強(qiáng)仲裁的民間性與獨(dú)立性。為此,本章提出了若干立法建議,提出我國仲裁制度有必要建立以仲裁庭為主、法院為輔的臨時措施發(fā)布機(jī)制,規(guī)定和擴(kuò)充臨時措施的種類與內(nèi)容,明確仲裁庭采取臨

8、時措施的條件,規(guī)定臨時措施的擔(dān)保、賠償、執(zhí)行效力及強(qiáng)制措施、第三人等配套規(guī)定。第七章則是結(jié)論與展望,對全文進(jìn)行了回顧,說明了本文的研究重點(diǎn)與學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)。
　　 本文通過上述研究認(rèn)為,臨時措施在國際商事仲裁中已經(jīng)得到國際法與國內(nèi)法的普通承認(rèn)與確立,這反映了臨時措施具有實(shí)用性與必要性,是國際商事仲裁的必要內(nèi)容之一。從完善我國仲裁制度、增強(qiáng)我國仲裁制度在國際競爭力出發(fā),臨時措施應(yīng)當(dāng)是也必須是我國仲裁制度的核心內(nèi)容之一。我國目前的仲裁立法