論合同的形式.pdf

1、傳統(tǒng)合同法理論在合同自由原則的影響下，認為合同在形式上應(yīng)當貫徹自由的精神，形式自由是原則，形式強制是例外。隨著商事交易的發(fā)展和社會的兩極分化，合同形式自由可能導(dǎo)致合同違背實質(zhì)正義。合同形式法定通過國家公權(quán)力對合同關(guān)系的介入，有利于保證交易安全和實現(xiàn)合同行為的實質(zhì)正義。但是合同形式法定無法滿足當前商事合同證券化對交易效率的需求。合同形式的標準化對于促進商事交易效率具有顯著的作用，因此商事交易合同在形式上出現(xiàn)了合同形式標準化的趨勢。合同形式

2、的標準化對于交易安全的保障作用有限，在與權(quán)利分離現(xiàn)象相結(jié)合的過程中容易導(dǎo)致金融風(fēng)險。要想預(yù)防風(fēng)險發(fā)生，應(yīng)當從合同形式的統(tǒng)一化與簡化兩方面著手來強化合同形式標準化保障商事交易安全的作用，使合同形式標準化既有利于促進商事交易效率，又有利于保障商事交易安全。
　　論文主要分為四個部分:
　　第一部分主要介紹關(guān)于合同形式的傳統(tǒng)理論并指出其存在的問題。傳統(tǒng)理論認為，合同形式自由是一般，形式強制是例外;合同形式可以分為書面形式、口頭形式

3、和其他形式;合同形式具有證據(jù)、警示、信息提供、界限、公示、確認等功能。在商事實踐中，合同形式出現(xiàn)了新的現(xiàn)象:合同形式強制現(xiàn)象廣泛存在，形式標準化的合同在實踐中被大量應(yīng)用，合同的文義性受到重視，而且還出現(xiàn)了合同形式與新經(jīng)濟現(xiàn)象的結(jié)合。這些新經(jīng)濟現(xiàn)象的產(chǎn)生對傳統(tǒng)理論提出了挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)理論無法解釋上述現(xiàn)象，因此需要對合同形式進行重新認識。
　　第二部分指出合同在形式上出現(xiàn)了由形式自由到形式法定的發(fā)展趨勢。合同形式最根本的決定因素是商事實踐

4、。合同形式自由原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)是自由資本主義經(jīng)濟和意思主義理論。隨著壟斷的產(chǎn)生和表示主義理論的興起，合同形式自由可能在實際中導(dǎo)致實質(zhì)不公?，F(xiàn)代商事實踐已經(jīng)表現(xiàn)出了新的特點。商事交易更加強調(diào)安全、更加強調(diào)節(jié)約交易成本、更加注重實質(zhì)公平、更加強調(diào)合同的文義性。合同形式法定在保障交易安全、節(jié)約交易成本、實現(xiàn)實質(zhì)公平正義等方面的優(yōu)勢正滿足了商事交易的需要。
　　第三部分揭示了當前商事合同在形式上出現(xiàn)了標準化的趨勢。當前商事交易更加強調(diào)交易效

5、率，合同形式法定在此方面表現(xiàn)乏力。合同形式標準化通過對合同形式進行統(tǒng)一和簡化，實現(xiàn)了合同的批量生產(chǎn)，節(jié)約了交易成本，提高了交易效率，擴大了交易范圍，因而成為合同形式新的發(fā)展趨勢。
　　第四部分探討合同形式標準化產(chǎn)生的問題并從合同形式的角度提出相應(yīng)對策。商法中存在著大量的權(quán)利分離現(xiàn)象。合同形式標準化與商法中權(quán)利分離現(xiàn)象結(jié)合，大大提高了商事交易效率，但同時也產(chǎn)生了一定的風(fēng)險。要從合同形式的角度來預(yù)防這種風(fēng)險，就需要從規(guī)范合同形式的統(tǒng)一