論中國董事會秘書制度的完善.pdf

1、中國董事會秘書制度起源于中國大陸國有企業(yè)擬赴港上市融資,由于香港《公司條例》規(guī)定“每間公司均須有秘書一名”,因此,中國企業(yè)也開始使用董事會秘書這一稱謂來定義香港法規(guī)當(dāng)中公司秘書的職能人員。隨后在中國的證券市場也引入這一制度,到今天已經(jīng)20年了。但這一制度從被引進起,與我國上市公司當(dāng)中設(shè)置的“監(jiān)事會”、“獨立董事”制度類似,其功能發(fā)揮總未能盡如人意。尤其是很多工作在第一線的上市公司董事會秘書,他們遇到的很多問題,比如董事會秘書的的高管地位

2、問題,比如董事會秘書向誰負責(zé)的問題等等,應(yīng)該說都與我們的制度建設(shè)相關(guān)。本文正是希望找到這些問題的根源,并提出解決問題的原則、方法和具體措施。
　　董事會秘書這一制度起源于英國,從最初輔助公司提交注冊相關(guān)文件的一般行政人員開始,隨著公司制度的發(fā)展,公司規(guī)模的擴張,董事會秘書的職責(zé)和權(quán)利不斷擴大。這一過程從董事會秘書在1844年正式建立開始持續(xù)了百余年,直至1971年。在當(dāng)年判結(jié)的PanoramaDevelopmentsGuildfo

3、rdLtd.V.FidelisFurnishingFabricsLtd.中,法官丹寧勛爵(LordDenning)認為,“董事會秘書不再僅僅是一個文員,他經(jīng)常以公司的名義出現(xiàn)并在公司的日常商業(yè)運作中為公司的利益訂立合同,他當(dāng)然有權(quán)簽訂有關(guān)公司行政事務(wù)的合同”,這一案例確定現(xiàn)代董事會秘書制度。此后,董事會秘書逐步成為英美法系公司法定或傳統(tǒng)當(dāng)中的具有一定權(quán)利和肩負一定責(zé)任的公司高級管理人員。
　　我國香港地區(qū)首先自英國引入董事會秘書制

4、度。而中國大陸在1993年左右首先在擬赴港融資的部分國企當(dāng)中設(shè)置了董事會秘書。隨著中國市場經(jīng)濟的逐步發(fā)展,董事會秘書制度也迅速發(fā)展,但這一制度始終未能在中國公司制度中普及,至今仍僅在上市公司當(dāng)中存在。本文認為形成這樣的局面并不是偶然的,我們還處在商品經(jīng)濟的初級階段,在我們引進成熟商品經(jīng)濟社會當(dāng)中的先進的制度、做法過程中,必然會有由于整個社會體制、文化制度或法制環(huán)境差異所造成的各種不適,董事會秘書制度就是其中之一。具體來看,則是因為目前董

5、事會秘書職能和所肩負的責(zé)任,主要來自于監(jiān)管部門和公眾的需求,而來自公司股東、管理層自我約束的需求缺失,使得董事會秘書的職能都處在公司股東與公眾,或大股東與廣大中小股東博弈當(dāng)中,不能形成公司、股東、公眾之間共同的合力,從而促進董事會秘書制度的走向成熟。
　　正因如此,董事會秘書在實現(xiàn)和保證公司核心價值方面也未能充分發(fā)揮其作用。反而存在著諸多問題。這些問題當(dāng)中包括董事會秘書制度立法層次偏低的問題,立法導(dǎo)向不明確的問題,缺乏簽署權(quán)的問題