對賭協(xié)議法律制度研究.pdf

1、伴隨境外投資機構在華投資活動，對賭協(xié)議這一概念已不陌生。在本土風險投資行業(yè)萌芽和飛速發(fā)展的背景下，其已成為法律研究者和實踐者不可回避的話題。最高人民法院對“甘肅海富案”的終審判決更是將對賭協(xié)議推上了輿論的巔峰。
　　 對賭協(xié)議是指在企業(yè)資金融通過程中，各方為保證在達成合意時對企業(yè)估值的準確合理，而簽訂的一項以約定條件的成就與否來決定各方是否需要進行股權調整、財產轉讓、股權回購等行為的協(xié)議。在投資活動中，基于投融資雙方信息的不對稱

2、性和企業(yè)估值的困難性，雙方會采取簽署對賭協(xié)議的方式來降低投資方的投資風險、解決雙方信息的不對稱性和適用何種估值方式的分歧。對賭協(xié)議的主體主要包括需要融資企業(yè)的經營層、控股股東以及各類風險投資機構。協(xié)議中，投資方為了保護自己的投資利益并降低投資風險，通過簽訂帶有射幸合同性質的對賭協(xié)議，約定現(xiàn)金補償權、優(yōu)先受償權、認股權、或一定價格的回購權等一系列權利。
　　 對賭協(xié)議在我國的運用和發(fā)展有著復雜的原因，筆者認為主要包括以下幾個方面:

3、第一個是我國融資渠道的匱乏和常規(guī)融資方式的成本高昂，使得企業(yè)不得不通過其他的渠道進行融資;第二是企業(yè)發(fā)展到一定階段而產生的對資金的迫切需求，這是對賭協(xié)議產生的直接原因;三是投融資雙方之間存在的信息不對稱性，需要對賭協(xié)議予以平衡;四是企業(yè)估值存在多種的方式，通過對賭協(xié)議可以彌補雙方對選擇何種估值方式的分歧。對賭協(xié)議的條款設計，其事實上是以委托代理理論為基礎，運作方式具體可包括為可轉換證券、浮動股權機制和一票否決權、棘輪條款和反稀釋條款以及

4、其他的限制性條款等。在實踐中，根據(jù)企業(yè)的經營特點和發(fā)展階段，上述條款會予以綜合和分階段的適用，從而確保能夠完整有效的保護投資方和企業(yè)經營層的權利。
　　 自對賭協(xié)議在我國投資活動中運用以來，對于其合法性的爭論一直存在。對賭協(xié)議作為民事合同的一種，對賭雙方在具有完全民事行為能力情況下，經過平等自由的協(xié)商，簽署對賭協(xié)議并不存在違反法律強制性規(guī)定和侵犯社會公共利益的情形，對賭協(xié)議合法有效。
　　 對賭協(xié)議是一把雙刃劍，在幫助企