民商事證據(jù)域外調(diào)取中個人取證制度研究.pdf

1、個人取證方式是在國際民商事訴訟程序中獲取域外證據(jù)的重要手段。域外取證制度不僅要維護(hù)國家的公權(quán)力，同時也應(yīng)兼顧當(dāng)事人的私權(quán)利，而其中的個人取證制度正是為了保障當(dāng)事人的私權(quán)利在國際民商事案件訴訟程序中得到充分實現(xiàn)。本文以普遍的視角對個人取證制度進(jìn)行系統(tǒng)研究之后，進(jìn)一步分析了我國域外取證制度中引入個人取證方式的必要性和可行性，并嘗試提出構(gòu)建我國域外個人取證制度的思路和建議。
　　本文在結(jié)構(gòu)上分為具有內(nèi)在邏輯聯(lián)系的四個部分：
　　第

2、一部分討論了民商事證據(jù)域外調(diào)取中個人取證方式的特點及其理論和制度基礎(chǔ)。域外個人取證方式的特點突出表現(xiàn)在不以國際司法協(xié)助的存在為前提，取證主體具有私權(quán)屬性，以及采用直接的途徑進(jìn)行域外證據(jù)的調(diào)取活動等方面。域外個人取證方式運(yùn)行的制度基礎(chǔ)是審前證據(jù)開示制度，理論基礎(chǔ)是當(dāng)事人主義和利益平衡理論。
　　第二部分論證了民商事證據(jù)域外調(diào)取中個人取證制度的內(nèi)容，從取證主體、取證對象和客體以及取證程序三個方面展開。個人取證的主體應(yīng)是具有完全私權(quán)屬性

3、的國際民商事案件的當(dāng)事人及其訴訟代理人。取證對象是國際民商事案件的他方當(dāng)事人、證人及與案件有關(guān)的訴訟參與人或者案外第三人。取證客體的確定取決于證據(jù)本身的特有屬性以及有關(guān)證據(jù)制度的強(qiáng)制性規(guī)定。個人取證程序具有雙向性，一方面是內(nèi)國人去域外取證的程序以及對域外形成證據(jù)的審查認(rèn)定；另一方面是外國人到內(nèi)國來調(diào)取證據(jù)的程序。
　　第三部分對我國民商事證據(jù)域外調(diào)取中引入個人取證制度進(jìn)行了必要性及可行性分析。由于我國相關(guān)的國內(nèi)立法和締約的國際條約

4、中的規(guī)定均存在缺陷與不足，實踐中個人取證方式的運(yùn)用又呈現(xiàn)出無法可依的混亂現(xiàn)象，都使得引入個人取證制度具有必要性。同時，由于域外個人取證制度與我國國內(nèi)民事訴訟中當(dāng)事人的個人取證制度相吻合，也與我國發(fā)展國際司法協(xié)助關(guān)系相配合，還與我國國際私法的靈活性發(fā)展趨勢相契合，因而該制度的引入也具有可行性。
　　第四部分對我國民商事證據(jù)域外調(diào)取中個人取證制度的構(gòu)建的思路和具體建議進(jìn)行了集中論證。國內(nèi)立法方面，在我國《民事訴訟法》的涉外編中應(yīng)增加域