關于實際施工人若干法律實務問題探析.pdf

1、21世紀初，建筑行業(yè)管理混亂，轉包、違法分包、掛靠現象泛濫，工程款問題日趨突出，而最底層農民工的工資支付問題更是日益嚴峻。農民工討薪不成轉而上訪，甚至有個別農民工采取自殺等過激行為進行討薪，農民工討薪難成為各級政府最為頭疼的問題。為此，最高人民法院審判委員會于2004年9月29日通過并頒布《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下稱《解釋》）。1《解釋》創(chuàng)設性的提出實際施工人概念，同時賦予實際施工人突破債的

2、相對性直接向發(fā)包人主張工程價款的權利，為保護實際施工人以及農民工的利益提供了法律依據，產生了良好的社會效果。但是，《解釋》并未對實際施工人進行明確界定，實踐中存在較大爭議；亦未對實際施工人突破債的相對性原則向發(fā)包人主張工程款權利的法理基礎予以明確，學術界存在多種學說，如不當得利說、突破合同相對性說、代位權說等等，眾說紛紜；更未對實際施工人是否與承包人一樣享有建設工程價款優(yōu)先受償權作出規(guī)定，而各地司法實踐中認定不一，同案不同判現象嚴重，影

3、響司法權威。同時，《解釋》實施多年，時代背景已然發(fā)生變化，農民工工資問題尚未完全解決，反而各種新情況、新問題也不斷出現，如實際施工人濫用權利，損害發(fā)包人利益，新形勢下如何對實際施工人相關規(guī)定進行把握與適用，亦是值得思考的問題。具體到審判實踐中，實際施工人如何向發(fā)包人主張權利，舉證責任如何分配，欠付工程款包含哪些內容，都存在爭議。本文正是基于以上問題，對司法實務中涉及實際施工人的相關問題進行探討。
　　本研究分為四個部分：第一部分對

4、實際施工人進行分析與界定，提出實際施工人的概念為建設工程施工合同因違反法律的效力性規(guī)范而無效，但履行施工義務的承包人，并明確其表現形式。第二部分對實際施工人突破債的相對性原則向發(fā)包人主張工程款的權利進行分析，探尋該權利的理論基礎，得出該權利的基礎為不當得利法律關系以及代位權制度的法律適用的結論；并從解釋論角度對實際施工人是否享有建設工程優(yōu)先受償權進行論證，并提出實際施工人在特定條件下可以主張該權利的觀點。第三部分結合司法實踐對實務中的典