刑罰權的動態(tài)研究.pdf

1、刑罰權是一柄雙刃劍，既能保證人權，也容易侵犯人權。刑罰權是否受到有效的規(guī)制，是一個國家是否真正實現(xiàn)法治的重要標志。在建設和諧社會的過程中，如何審慎的使用國家刑罰權，如何使人權防衛(wèi)貫穿于刑罰權發(fā)動和行使的全程，是刑罰權理論研究關注的核心。刑罰權的動態(tài)研究是以刑罰權的發(fā)展為主線，通過對刑罰權運行和發(fā)展基本規(guī)律的探索和多維度的論證，研究在法治進程中規(guī)范、合理運作刑罰權的路徑。全文共分五章，主要內容如下：
　　 第一章首先對神授說和契約

2、說這兩種刑罰權的起源學說進行介紹和評析，然后考察分析了刑罰權思想經歷的歷史變遷，并對西方國家刑罰權限制的理念及其文化基礎做了詳細的論述。在西方，受契約思想的影響，國家的產生被認為是契約的結果，雖然這被認為是一種理論上的假設而不可證實，卻為民眾埋下了用權利對刑罰權進行制約的伏筆。作為權力和權利關系的規(guī)則，自然法則可以說是限制刑罰權的法律上的保證。因為，如果沒有民眾權利的讓渡和認可，刑罰權就不會取得暴力的合法性，只不過這種觀念一直被視為是資

3、產階級陣營的思想，而被淹沒在國家本位和高度政治化的主流意識中。
　　 第二章分析了刑罰權的發(fā)展與法治的生成。刑罰權從擴張濫用到謹慎謙抑地適用是法治從野蠻到文明的標志之一，在刑罰權發(fā)展和刑事法治初現(xiàn)的這一歷史階段，法國社會學家涂爾干提出的社會團結理論和福柯對刑罰的權力分析，將刑罰與刑罰權的研究擴展到了法律之外。他們從法社會學不同的視角解讀了刑罰權的發(fā)展及其與法治的互動，試圖理解刑罰作為一套獨特的社會過程位于一個更寬泛的社會網絡之中

4、的作用，使刑罰權理論融入了更深遠的社會因子。從而表明，在刑罰背后存在著各種與犯罪控制的需要無關的社會決定因素，而且刑罰具有超越犯罪控制本身的社會影響。
　　 第三章論述了刑罰權的現(xiàn)代演進和刑罰制度的理性回歸。刑罰權發(fā)展到現(xiàn)代，新社會防衛(wèi)論、恢復性司法以及刑事和解給傳統(tǒng)的刑罰權理論增添了很多新的內容，也表明了刑罰目的的多層次性。刑罰制度的設計更多地關注了犯罪人和被害人本身的發(fā)展，降低了刑罰本身所帶來的“標簽”及“社會心理”等負面效

5、應，并且與刑事政策之間關聯(lián)緊密。被害人開始享有訴訟上的參與權，因而刑事追訴并非全然是國家統(tǒng)治之事務，而是公共事務之一種，容許被害人對刑事訴訟有影響的可能性。由此也形成了獨具特色的恢復性司法制度和刑事和解制度。這些制度體現(xiàn)了刑罰權運行模式的多樣性，不僅節(jié)約了刑罰資源，而且減少了刑罰對犯罪人的不利影響，利于犯罪人回歸社會。
　　 第四章探討了當代刑罰權的理性遏制與部分讓渡。經過了刑罰權的現(xiàn)代演進和刑罰制度的理性回歸，當代刑罰權的運行

6、更呈現(xiàn)出理性和節(jié)制。隨著社會契約論逐步成為人類社會文明發(fā)展的支撐和法治國家體制法治化的源流，國家獨占刑事追訴權的層面已有部分改變。既然國家權力是人民讓渡的一份份個人權利的組合，那么，當國家和社會發(fā)展到一定階段，國家權力中的一部分重新還給社會，也就是歷史的必然。因此，當代國家刑罰權的部分讓渡是符合權力和權利的運行邏輯的，也有助于刑罰權自身的節(jié)制和內斂。刑罰權的理性遏制與部分讓渡一方面是指刑罰的寬緩與節(jié)制，另一層含義是指用民事、行政等措施替

7、代部分刑罰，甚至一部分輕微刑事犯罪的處罰權交由社會行使。主要表現(xiàn)為犯罪者處遇方式的變革、非犯罪化以及非刑罰化。
　　 第五章具體考察和評析當今中國刑罰權的動態(tài)和刑罰網絡的完善。社會背景的影響、法治理念的馴化以及國家治理的轉型，促使當今中國的刑罰權運作更加謹慎。刑罰權的觸角在逐步呈現(xiàn)出內縮的趨向，刑罰輕緩化、寬嚴相濟刑事政策、恢復性司法和社區(qū)矯正等表現(xiàn)刑罰權進步的理念和制度已經不可阻擋地吹響了其前進的號角。但是，在某些方面還不容忽

8、視和樂觀，尤其要謹防權力一體和國家本位等理念的消極影響。這些理念必然會導致刑罰權的邏輯舒展在“集體無意識”中走向刑法的威權主義。因此，當今中國的刑罰權理念需要轉換為人權防衛(wèi)理念；刑法機能應該由一貫的只注重社會保護機能轉變?yōu)橥瑫r注重社會保護機能和人權保障機能，刑法立場需要由以權力至上和國家本位為出發(fā)點的刑法立場變更為以權利至上和獨立的市民社會為出發(fā)點的刑法立場；我國的刑罰結構也需要調整，刑事立法理念和制度應放棄重刑思想而取刑罰輕緩化趨向，