有限合伙私募股權(quán)基金監(jiān)管法律問題研究.pdf

1、有限合伙私募股權(quán)基金是指以有限合伙為組織形式,由基金管理人作為普通合伙人與特定的、具備投資實(shí)力的機(jī)構(gòu)或個(gè)人作為有限合伙人簽訂合伙協(xié)議，以非公開的方式募集資金用以投資有發(fā)展?jié)摿Φ哪繕?biāo)企業(yè)，在目標(biāo)企業(yè)增值后通過上市、并購、回購等方式最終獲利退出的基金形式。其制度優(yōu)勢(shì)體現(xiàn)在不繳企業(yè)所得稅避免了雙重征稅，低投資高回報(bào)的薪酬激勵(lì)制度激發(fā)了基金管理人的主觀能動(dòng)性，有限合伙協(xié)議的契約性使得合伙人有更大的自治權(quán)利，而私募性則使得信息披露要求較為寬松。<

2、br>　　與此同時(shí)，本文也系統(tǒng)分析了我國有限合伙私募股權(quán)基金在設(shè)立、運(yùn)行、退出各個(gè)階段所面臨的風(fēng)險(xiǎn)。設(shè)立階段面臨的風(fēng)險(xiǎn)主要是有限合伙人和普通合伙人的準(zhǔn)入問題，不適格的有限合伙人參與基金將會(huì)導(dǎo)致“非法集資”的產(chǎn)生，對(duì)普通合伙人無資質(zhì)要求會(huì)導(dǎo)致其償債能力有限和違規(guī)操作的道德風(fēng)險(xiǎn)；運(yùn)行過程中面臨的風(fēng)險(xiǎn)包括普通合伙人信息優(yōu)勢(shì)導(dǎo)致的微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)上的逆向選擇問題和有限合伙人不甘心被動(dòng)地位而與普通合伙人出現(xiàn)合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)限的劃分之爭(zhēng)，以及私募股權(quán)基金市

3、場(chǎng)失靈可能帶來壟斷風(fēng)險(xiǎn)和金融風(fēng)險(xiǎn)；退出階段面臨的風(fēng)險(xiǎn)既包括當(dāng)前多層次、梯度式的資本市場(chǎng)尚未建立造成的退出渠道受限的風(fēng)險(xiǎn)，也包括現(xiàn)有退出機(jī)制不健全所帶來的退出難題。
　　為了防范和控制上述風(fēng)險(xiǎn)，我國立法對(duì)其監(jiān)管問題做了有益探索。在2013年以前，我國關(guān)于有限合伙私募股權(quán)基金的監(jiān)管立法較為分散，《證券法》、《公司法》、《信托法》、《合伙企業(yè)法》中均有涉及。2007年修訂后的《合伙企業(yè)法》明確了“有限合伙”的企業(yè)主體地位，為其作為私募股

4、權(quán)基金的組織方式提供了法律上的依據(jù)。2013實(shí)施的新《證券投資基金法》首次肯定了“私募基金”的合法地位，對(duì)自律性行業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行了專章規(guī)定。但該法將適用范圍限定在“證券投資”行為，對(duì)“股權(quán)投資”行為是否可以適用造成爭(zhēng)議。2014年8月21日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》是我國首個(gè)關(guān)于私募股權(quán)基金的系統(tǒng)性專門立法。2014年12月31日，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于改進(jìn)私募基金管理人登記備案相關(guān)工作的通知》和《關(guān)于就實(shí)行私募基金管理

5、人分類公示制度征求意見的通知》，標(biāo)志著監(jiān)管的精細(xì)化趨勢(shì)。然而，不可否認(rèn)的是，上述專門立法的層級(jí)較低，《通知》又屬于行業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)范，在具體法律規(guī)定方面仍存在諸多不完善之處。近年來有限合伙私募股權(quán)基金的不斷推廣和發(fā)展，也使其面臨新的監(jiān)管困境。
　　金融危機(jī)的沖擊使得國外對(duì)有限合伙私募股權(quán)基金的監(jiān)管理念從放松鼓勵(lì)逐漸向適度監(jiān)管發(fā)展。奧巴馬政府修改了注冊(cè)豁免的規(guī)定、擴(kuò)大了美聯(lián)儲(chǔ)的監(jiān)管權(quán)利、體現(xiàn)了寬嚴(yán)相濟(jì)的分類監(jiān)管理念。英國在一貫的自律監(jiān)

6、管模式下適當(dāng)加強(qiáng)了監(jiān)管，做出了嚴(yán)格的信息披露要求。在借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，筆者提出應(yīng)以適度監(jiān)管、權(quán)力制衡和分類監(jiān)管為原則，完善我國有限合伙私募股權(quán)基金的法律監(jiān)管。具體監(jiān)管措施包括：重構(gòu)合格投資者制度、強(qiáng)化管理人責(zé)任承擔(dān)、加強(qiáng)信息的溝通交流、完善現(xiàn)行的監(jiān)管體制、構(gòu)建順暢的退出機(jī)制。只有這樣，才能更好地發(fā)揮有限合伙私募股權(quán)基金的制度價(jià)值，防范和控制其面臨的風(fēng)險(xiǎn)、保障投資人的合法權(quán)益、維護(hù)基金的持續(xù)發(fā)展和市場(chǎng)安全。
　　本文主要采用