本土資源與法律移植的關(guān)系的研究.pdf

1、分類號：密級：學(xué)校代碼：10165學(xué)號：201311000103遣享何藏大學(xué)碩士學(xué)位論文②本土資源與法律移植的關(guān)系的研究AStudyonReIationshiPBetweentheDomestiCReSOurcesandLawTranspIantation作者姓名：奎焦元學(xué)科、專業(yè)：法學(xué)理論研究方向：法治理論導(dǎo)師姓名：顧瑞二0一六年六月摘要關(guān)于本土資源與法律移植，我國法學(xué)界存在著兩種對立的觀點(diǎn)，即本士資源論與法律移植論。本土資源論認(rèn)為法

2、律制度只能產(chǎn)生于本土，而法律移植論則認(rèn)為四方先進(jìn)的法律制度中具有現(xiàn)代性因素的法律制度應(yīng)當(dāng)加以利用。極端地理解這兩種觀點(diǎn)都是在不同層面的對其有著誤解。過度的本土資源論，實(shí)際上是對社會(huì)生活中會(huì)經(jīng)由外部因素的介入、改造而發(fā)生變遷的可能性的否定，忽視了法治建構(gòu)存在著多種可能性。而過度的法律移植論，則把法律看成了一個(gè)能夠自足且自我運(yùn)轉(zhuǎn)的封閉空間，寄希望與國家運(yùn)用法律的能力。這兩種觀點(diǎn)的存在都有著自身的合理性，應(yīng)當(dāng)理性地去分析它們的關(guān)系，找出一條適

3、合我國法律發(fā)展的道路。雖然我國已經(jīng)建立起了比較完備的法律體系，但伴隨著法治體系建設(shè)進(jìn)程的不斷深入，一些深層次的問題開始出現(xiàn)并困擾著我們。移植過來的法律制度不能得到有效的實(shí)施，社會(huì)生活中常常出現(xiàn)法律規(guī)避的現(xiàn)象。這表明，我國法治建設(shè)的效果并不令人滿意，并且我國法律建設(shè)已經(jīng)陷入困境。針對此種困境我們不妨從法律移植的視角進(jìn)行反思，由于我國的法律體系中，相當(dāng)一部分是通過移植西方先進(jìn)國家的法律制度得以建立的。因此，我國法律體系運(yùn)作出現(xiàn)困境，就是我國