論《法律適用法》關(guān)于解決區(qū)際法律沖突之規(guī)定.pdf

1、區(qū)際法律沖突是同一個(gè)主權(quán)國(guó)家內(nèi)具有獨(dú)立的法律制度的不同法域的法律之間的沖突。一方面，由于同一主權(quán)國(guó)家境內(nèi)存在著多個(gè)法域，且不同法域的人們之間相互往來頻繁，產(chǎn)生了大量的涉及外法域的民商事關(guān)系;另一方面，各個(gè)法域?yàn)榱苏{(diào)整此種涉外民商事關(guān)系，紛紛制定了自己的法律規(guī)則，而各法域所制定的法律規(guī)則各不相同，由此便產(chǎn)生了區(qū)際法律沖突?？梢姡瑥?fù)合法域國(guó)家是區(qū)際法律沖突的生長(zhǎng)土壤。我國(guó)本是單一制國(guó)家，但由于歷史原因，我國(guó)政府為了解決臺(tái)灣、香港和澳門問題，

2、提出了實(shí)行“一國(guó)兩制”的政治構(gòu)想，中國(guó)的區(qū)際法律沖突便是“一國(guó)兩制”構(gòu)想之下，在香港、澳門領(lǐng)土回歸和未來海峽兩岸逐漸走向統(tǒng)一，在整體單一制國(guó)家結(jié)構(gòu)形式內(nèi)存在區(qū)際法律沖突的一種例外。即由于上述原因，中國(guó)兩岸四地將逐步形成“一個(gè)國(guó)家、兩種制度、三個(gè)法系、四個(gè)法域”的國(guó)家。我國(guó)原本自1997年香港回歸之后就應(yīng)當(dāng)制定解決區(qū)際法律沖突問題之法律規(guī)則，但直到《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡(jiǎn)稱《法律適用法》）頒布之前，我國(guó)并無(wú)解決區(qū)際

3、法律沖突的法律規(guī)定?！斗蛇m用法》雖然首次對(duì)解決區(qū)際法律沖突問題作出了明確的規(guī)定，但該法對(duì)如何解決我國(guó)區(qū)際法律沖突問題只字未提。不僅如此，該法關(guān)于解決外國(guó)區(qū)際法律沖突的規(guī)定也存在諸多缺憾。為此，本文以《法律適用法》關(guān)于解決區(qū)際法律沖突之規(guī)定為切入點(diǎn)，通過比較研究復(fù)合法域國(guó)家關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的立法模式以及我國(guó)各法域關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的立法與實(shí)踐，就如何完善《法律適用法》關(guān)于解決區(qū)際法律沖突之規(guī)定提出自己的見解，期盼能對(duì)我國(guó)區(qū)際法律沖

4、突問題的解決有所幫助。
　　全文除引言外，主要包括以下五個(gè)部分:
　　第一部分，論述了區(qū)際法律沖突自身的定義以及所具有的特征，包括我國(guó)的區(qū)際法律沖突的定義和表現(xiàn)出來的特點(diǎn)。區(qū)際法律沖突是在一個(gè)主權(quán)國(guó)家中，法律地位獨(dú)立，同時(shí)法域不一致的法律所存在的不統(tǒng)一，形成沖突，而中國(guó)區(qū)際法律沖突則是在統(tǒng)一的中華人民共和國(guó)大家庭內(nèi)，香港、澳門以及未來的臺(tái)灣地區(qū)回歸祖國(guó)后，其原有的法律制度50年基本不變，從而在兩岸四地的法律之間產(chǎn)生的沖突。中

5、國(guó)區(qū)際法律沖突除具有復(fù)合法域國(guó)家區(qū)際法律沖突的一般特點(diǎn)之外，還具有許多自身的特點(diǎn)。
　　第二部分，論述了國(guó)外有關(guān)解決區(qū)際法律沖突的立法模式并對(duì)其進(jìn)行探討。其實(shí)在很多國(guó)家中，區(qū)際法律沖突并不陌生，并且該沖突出現(xiàn)的時(shí)間也比較早，很多國(guó)家因?yàn)樵谝恢币詠淼姆蓪?shí)踐中都采用了不同區(qū)域的針對(duì)性管理方式，主要有西班牙模式、瑞士模式、英美模式、東歐模式以及示范法模式。
　　第三部分，闡述了我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的立法與實(shí)踐，事實(shí)

6、上，我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)不僅已經(jīng)各自制定了解決區(qū)際法律沖突的法律規(guī)則，而且也有關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的司法實(shí)踐。我國(guó)港澳臺(tái)地區(qū)關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的方法既有與解決國(guó)際法律沖突之方法相似的一面，也有與解決國(guó)際法律沖突之方法不同的一面。
　　第四部分，對(duì)我國(guó)《法律適用法》關(guān)于解決區(qū)際法律沖突之規(guī)定的特點(diǎn)及其缺憾作了深層次的研究和分析。我國(guó)關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的立法規(guī)定在立法模式上尚處于比較初級(jí)的階段，即我國(guó)并無(wú)完備的區(qū)際私法，僅僅通過《法律適

7、用法》第6條對(duì)區(qū)際法律沖突之解決作專條規(guī)定。不僅如此，該法只規(guī)定了解決外國(guó)區(qū)際法律沖突之法律適用規(guī)則，而針對(duì)我國(guó)存在的區(qū)際法律沖突卻沒有任何表示，只在相關(guān)的司法解釋中對(duì)國(guó)內(nèi)的區(qū)際法律沖突做了簡(jiǎn)要的提及，此外，我國(guó)關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的法律規(guī)定在立法理念上和立法技術(shù)上都還有亟待完善的地方。
　　第五部分，闡述完善我國(guó)《法律適用法》關(guān)于解決區(qū)際法律沖突的相關(guān)規(guī)定，還有處理國(guó)內(nèi)的區(qū)際法律沖突方法，筆者提出了有針對(duì)性的建議，就立法上需要從

8、立法理念和立法技術(shù)兩個(gè)方面來進(jìn)行:在立法理念上，樹立法域平等和循序漸進(jìn)的觀念，大膽假設(shè)，小心求證，積極地為區(qū)際統(tǒng)一私法的立法創(chuàng)造條件，加快統(tǒng)一區(qū)際沖突法的立法步伐。在立法技術(shù)上，采用“法域”之提法取代“區(qū)域”之提法;對(duì)解決中國(guó)區(qū)際法律沖突之法律適用規(guī)則作出明確的規(guī)定;在規(guī)定解決外國(guó)區(qū)際法律沖突之法律適用規(guī)則時(shí)，應(yīng)當(dāng)先適用相關(guān)外國(guó)區(qū)際私法規(guī)則之規(guī)定，如果相關(guān)外國(guó)無(wú)區(qū)際私法規(guī)則，才能適用與有關(guān)涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法域的法律。此外，在條