保證期間的重認(rèn)與重構(gòu).pdf

1、保證合同是附混合條件與期限的合同，成立后并不立刻在當(dāng)事人之間發(fā)生法律效力。保證合同的生效條件是，債務(wù)人在主債務(wù)履行期限屆滿后未清償或未全部清償債務(wù)；一般保證中，債權(quán)人還要先就債務(wù)人起訴或申請仲裁，并就債務(wù)人的財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行仍不能滿足債權(quán)。保證合同的生效期限是，債權(quán)人在約定的保證期間內(nèi)向保證人主張保證債權(quán)。只有約定的條件與期限都得到滿足，債權(quán)人才能向保證人主張保證債權(quán)。因此，保證期間是附混合條件與期限的保證合同的所附期限，既不是除斥期間也不

2、是訴訟時效期間。與一般所附期限不同，該期限限定了債權(quán)人主張保證債權(quán)的始期與終期，是一個含有始期與終期的期間。 保證期間與主合同訴訟時效期間和保證合同訴訟時效期間相互獨(dú)立。保證合同的生效與債權(quán)人對保證債權(quán)的主張是否發(fā)生在保證期間有關(guān)，而與主合同的訴訟時效期間無關(guān)。保證合同生效后，保證債權(quán)的訴訟時效期間開始計算，適用普通訴訟時效的規(guī)定，與保證期間無直接聯(lián)系。在保證期間內(nèi)，債權(quán)人因不可抗力或意外事故無法向保證人主張保證債權(quán)，保證期間中

3、止。其他任何原因不能導(dǎo)致保證期間的中止、中斷與延長。 債權(quán)人主張保證債權(quán)的權(quán)利應(yīng)當(dāng)界定為形成權(quán)，即保證債權(quán)形成權(quán)。保證合同約定的條件與期限滿足后，債權(quán)人向保證人主張保證債權(quán)，在保證合同當(dāng)事人之間形成現(xiàn)實(shí)的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。保證合同的有效存續(xù)期間因保證債權(quán)形成權(quán)的行使，劃分為保證債權(quán)期待權(quán)期間和保證債權(quán)既得權(quán)期間。在保證債權(quán)期待權(quán)期間內(nèi)，債權(quán)人無權(quán)主張保證債權(quán)，保證人僅負(fù)消極容忍義務(wù)，無須履行保證義務(wù)；在保證債權(quán)既得權(quán)期間，債權(quán)人有

4、權(quán)請求保證人履行保證義務(wù)并接受履行，保證人有義務(wù)依據(jù)保證合同積極履行保證義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)保證債權(quán)。在保證債權(quán)期待權(quán)期間，保證合同具有從屬性、補(bǔ)充性和相對獨(dú)立性；在保證債權(quán)既得權(quán)期間，保證合同取得獨(dú)立地位，質(zhì)變?yōu)槠胀▊鶛?quán)，保證人不再是次要的、補(bǔ)充的，而是居于普通債權(quán)人的地位，債權(quán)人可以直接請求保證人履行保證義務(wù)。 因為沒有科學(xué)的理論指導(dǎo)，我國現(xiàn)行保證期間的立法存在一些值得商榷的地方。王利明先生與梁彗星先生分別提出的《民法典》學(xué)者建議稿