中國(guó)傳統(tǒng)刑事司法中的實(shí)體主義精神研究.pdf

1、研究的原因：1在法律的內(nèi)容和形式全面西方化的今天，中國(guó)古代之實(shí)體主義精神仍在社會(huì)上發(fā)揮著影響。法律可以移植和改造，甚至全部西化，但法律的社會(huì)環(huán)境、民族的歷史影響，特別是民族的文化和精神，卻是無法移植和短期之內(nèi)無法輕易改造的。就是說，雖然執(zhí)行的是西化的、形式主義的法律，但流傳下來的、根深蒂固的實(shí)體主義精神理念仍在人們的頭腦之中，支配著人們的提問和解決問題的方式。2研究古代刑事司法這一特別領(lǐng)域，是因?yàn)樽怨乓詠?，它就是?guó)家追究犯罪行為的過程和

2、場(chǎng)域，是防衛(wèi)社會(huì)或者保護(hù)人身權(quán)益的最后防線，是解決社會(huì)矛盾和糾紛的最終方式和手段。因而，刑事追究的方式和結(jié)果，特別是對(duì)被視為與國(guó)家發(fā)生沖突的個(gè)人的處遇過程，不僅在根本上決定和影響著秩序、公正、和諧等價(jià)值取向和實(shí)現(xiàn)程度，而且更直接更深刻地透射出刑事司法的總體風(fēng)格和精神，并潛移默化地由部分到整體地感染著社會(huì)的精神生活。3到目前為止，學(xué)界還沒有人專門對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)刑事司法中的實(shí)體主義精神進(jìn)行系統(tǒng)的研究。我國(guó)學(xué)界對(duì)傳統(tǒng)司法的精神研究，特別是對(duì)傳統(tǒng)司

3、法中的主干——刑事司法的精神方面的研究，成果不多。中國(guó)傳統(tǒng)刑事司法的實(shí)體主義精神是什么，構(gòu)造如何，是如何自覺不自覺地影響和支配古代刑事執(zhí)法和社會(huì)生活的，到目前為止，尚無系統(tǒng)、成形的研究成果。以歷史實(shí)證的方法和角度，系統(tǒng)地研究中國(guó)傳統(tǒng)刑事司法的實(shí)體主義精神，尚無人涉及。
　　 研究的價(jià)值意義：1司法活動(dòng)是一個(gè)民族精神文化之表征和注腳，并且無法超出文化精神的羈限?，F(xiàn)有的研究成果表明，中國(guó)古代是一個(gè)重刑事法的時(shí)代，統(tǒng)治者在治理和解決社

4、會(huì)矛盾和社會(huì)糾紛的過程中，有著“泛犯罪化”的特點(diǎn)。對(duì)支配中國(guó)帝制時(shí)代司法之主要內(nèi)容——刑事司法的那些恒久不變的精神觀念的探究和歸納，即對(duì)刑事法律解決社會(huì)問題的實(shí)踐品格而非僅僅符號(hào)意義的關(guān)注，能夠描述、解釋傳統(tǒng)刑事司法運(yùn)作的內(nèi)容和特點(diǎn)，特別是那些司法制度、司法行為、司法效果等諸多至今仍在困擾人們的矛盾、斷裂和曲折。2西方形式主義刑事司法的弊端，使我們不得不去思考所謂現(xiàn)代主義的形式法治和司法權(quán)威要求下的現(xiàn)代司法制度，未必就是法治文明的最終的

5、和理想形態(tài)，以中國(guó)為代表的東方實(shí)體主義刑事司法精神，應(yīng)當(dāng)?shù)玫狡湓镜牡匚缓推鸬綉?yīng)有的積極作用，應(yīng)該發(fā)揚(yáng)光大。因而，這種研究對(duì)于立法充分利用“本土資源”、構(gòu)建中國(guó)法律發(fā)展圖景，具有理論和實(shí)踐意義。
　　 論文的主要內(nèi)容：1實(shí)體主義的語意和語境。刑事法律之“實(shí)體主義”，是與民族之歷史、傳統(tǒng)相關(guān)的，并受文化和習(xí)慣所決定的法律價(jià)值追求和法律價(jià)值方式，是集集體主義、目的主義、功利主義為一體的價(jià)值系統(tǒng)，它著眼于終極目標(biāo)（皇權(quán)、秩序、公道、差

6、等）的實(shí)現(xiàn)，不反對(duì)超越一切阻礙目標(biāo)價(jià)值實(shí)現(xiàn)的手段、方式，主張依據(jù)世界的多樣化來進(jìn)行具體的判準(zhǔn)、決斷。2傳統(tǒng)刑事司法中實(shí)體主義精神的理論基礎(chǔ)。探討中國(guó)傳統(tǒng)刑事司法的主要精神，率先要對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法的宏觀式樣和整體特點(diǎn)進(jìn)行必要的研究與回顧，以把握那些傳統(tǒng)法所表現(xiàn)出來的實(shí)體主義精神。這宏觀式樣和整體特點(diǎn)主要從傳統(tǒng)法的本質(zhì)屬性特征、禮的本質(zhì)屬性及禮法關(guān)系方面來觀察，特別是考察禮法合流對(duì)刑事司法的影響。3實(shí)體主義精神在傳統(tǒng)刑事司法中的實(shí)證性歸納。古代

7、刑事思維及刑事技術(shù)操作的實(shí)體主義精神觀念的實(shí)證說明和系統(tǒng)概括將是論文的核心部分。主要圍繞以下幾部分論述：合目的性精神在傳統(tǒng)刑事操作中之體現(xiàn)及積極價(jià)值；反個(gè)體主義的集體主義思維在犯罪的認(rèn)定和處遇中的體現(xiàn)；刑事司法之個(gè)別化的深層追求；刑事司法的追求真相精神；刑事審理中邏輯推理的情理精神。4傳統(tǒng)刑事司法的實(shí)體主義精神的內(nèi)在肇始動(dòng)因——人治，即士大夫階層在傳統(tǒng)“實(shí)體主義”刑事司法中的貢獻(xiàn)。首先在“禮法”文化的背景下，非專業(yè)化的熟讀經(jīng)書的執(zhí)法官吏

8、，在實(shí)際的刑事司法之中演繹了真正的“儒法合流”。其次，在這些學(xué)說和法律安排的落實(shí)過程，具有人文精神、能人精神、榮譽(yù)精神的歷代士大夫集團(tuán)起了主導(dǎo)的、關(guān)鍵性作用。士大夫通過自己的行為表現(xiàn)使得刑事審判結(jié)果得以一體遵從和普遍接受。5刑事司法中的實(shí)體主義和形式主義的矛盾，即法律規(guī)定和實(shí)際執(zhí)行之間的落差。無論是挖掘傳統(tǒng)精神的精華，還是發(fā)見傳統(tǒng)精神的弊端，都有必要對(duì)傳統(tǒng)精神中的表達(dá)和實(shí)踐的矛盾進(jìn)行研究。論文研究了傳統(tǒng)刑事司法精神的內(nèi)在結(jié)構(gòu)性特點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)

9、其口不應(yīng)心的、一分為二的矛盾和沖突，并由此勾勒傳統(tǒng)刑事司法的客觀實(shí)景，構(gòu)建對(duì)傳統(tǒng)刑事司法揚(yáng)棄的制度構(gòu)架及原則。這些分析將在幾方面進(jìn)行：實(shí)體主義與不完全的形式主義操作；規(guī)定與實(shí)踐之矛盾、落差的分析。
　　 主要?jiǎng)?chuàng)新點(diǎn)：1比較系統(tǒng)地闡述了禮法合流對(duì)刑事司法的影響；2第一次系統(tǒng)地歸納了中國(guó)傳統(tǒng)刑事司法實(shí)體主義精神的范疇；3闡明了中國(guó)古代刑事司法追求真相傳統(tǒng)的司法制度原因；4提出了刑事司法中邏輯思維的情理精神，并對(duì)其進(jìn)行歷史的實(shí)證分析；