“利用職務便利”研究.pdf

1、“利用職務便利”作為一種犯罪方式,我國刑法分則在涉及11個犯罪的11個條文中有明確規(guī)定。對其含義的準確理解和把握,是司法實踐中正確適用法律的前提,也是理論上對此類犯罪進行分析研究的基礎,更是這一概念發(fā)揮其工具作用必不可少的要求。“職務便利”作為一個內涵和外延都極為寬泛的詞匯,將其納入法律用語中,使得法律用語本身存在有失嚴謹性的問題。“利用”帶有明顯的主觀性,“便利”更是一個價值判斷而非事實判斷,不同的人有不同的判斷標準。加之刑法規(guī)定及司

2、法解釋的模糊性和實際生活的復雜性,就造成對其中的諸多問題都存在激烈的爭論,影響了有關犯罪的正確認定和處理,影響了司法的統(tǒng)一性和法律的權威性。
　　本文根據(jù)刑法體系解釋的原則,首先對“利用”、“職務”、“便利”的語言學意義進行分析(因為法律語言來自于生活語言,只是被賦予了特定的含義,對法律的解釋首先是文義解釋,部門法學歸根結蒂還是解釋法學)。其次結合法律用語所處的語言環(huán)境及法律條文之間的邏輯關系,分析“利用職務便利”外延和內涵的影響

3、因素,進而科學解釋“利用職務便利”在中具體犯罪中的差異及為什么存在這種差異。最后,運用前文的得出的結論對我國刑法中相關犯罪的“利用職務便利”的涵義進行界定。
　　本文共分為四個部分。第一部分為緒論,包括“利用職務便利”的立法概況、“利用職務便利”在犯罪構成要件中的地位、“利用職務便利”目前在理解中存在的問題三個部分。“利用職務便利”的立法概況部分主要分析了盡管不同的條文有不同的表述,但“利用職務”“利用職務便利”“利用職務上的便利

4、”在我國刑法上應該作同一理解?！袄寐殑毡憷痹跇嫵梢械牡匚徊糠种饕治隽恕袄寐殑毡憷辈粚儆诳陀^方面的構成要件之一,而應屬于客觀要件中的方式要素?！袄寐殑毡憷蹦壳霸诶斫庵写嬖诘膯栴}部分主要分析了“利用職務便利”在理解中存在的問題,進一步說明對“利用職務便利”從總體上進行比較研究十分必要。
　　第二部分為“利用職務便利”外延的界定,包括“利用”的涵義、“職務”的涵義、“便利”的涵義及內容三個部分。“利用”的涵義部分主要分

5、析了“利用”的主觀性問題,指出“利用職務便利”必須是有意識的行為?！奥殑铡钡暮x部分主要對與職務相關的概念體系進行分析和比較,形成概念關系圖,對區(qū)分相關概念提供科學基礎。“便利”的涵義及其內容部分主要分析了“利用職務便利”的理解應該包括“利用職權”、“利用職權形成的便利條件”、“利用職責”、“利用職責形成的便利條件”四個方面。并對“利用職權形成的便利條件”應該包含的“超越職權”、“隸屬、制約關系”、“利用表見職權便利”的內容進行深入的研

6、究。同時對“假借執(zhí)行職務履行職責”、“利用本人職權或者地位產生的影響和一定的工作聯(lián)系”和“利用影響力”的問題進行了淺析,指出“假借執(zhí)行職務履行職責”和“利用本人職權或者地位產生的影響和一定的工作聯(lián)系”和“利用影響力”不屬于“利用職權形成的便利”或者“利用職責形成的便利”的范疇。
　　第三部分為“利用職務便利”內涵因素,主要探討了影響“利用職務便利”內涵因素的個罪的主體、職務指向和服務的手段行為以及“職務便利”與“非職務便利”的區(qū)分

7、等三個問題。這是對個罪“利用職務便利”的涵義進行界定的關鍵,正是因為每個犯罪的主體及職務指向和服務的手段行為的不同,才使得每個犯罪中的“利用職務便利”的涵義得以確定和區(qū)分。而區(qū)分“職務便利”與“非職務便利”的關鍵在于行為人與所屬的單位之間是否形成“勞動關系”,以及職務是否持續(xù)和穩(wěn)定。
　　第四部分為我國刑法分則個罪中的“利用職務便利”涵義的界定,主要根據(jù)前述的理論分析對貪污罪、挪用公款罪、職務侵占罪、挪用資金罪、受賄罪、非國家工作

8、人員受賄罪的“利用職務便利”涵義進行了詳細的界定,并對貪污罪與受賄罪、貪污罪與職務侵占罪、受賄罪與非國家工作人員受賄罪中“利用職務便利”進行了簡單比較。
　　本文的創(chuàng)新點主要在于:一,把我國刑法分則中所規(guī)定“利用職務便利”進行比較分析和體系研究。二,形成了以下新的觀點:(1)“利用”具有主觀性的觀點;(2)“利用職務便利”與“利用工作便利”區(qū)分的新觀點;(3)提出職務、工作、職權、職責、勞務、公務關系圖;(4)利用職務便利包括利用