上市公司關(guān)聯(lián)交易的公司法規(guī)制.pdf

1、上市公司關(guān)聯(lián)交易是上市公司及其附屬公司與關(guān)聯(lián)方之間的交易。關(guān)聯(lián)交易客觀上具有一定的積極影響，但由于關(guān)聯(lián)方之間存在的控制關(guān)系，使關(guān)聯(lián)交易與一般的市場(chǎng)交易不同，極易引起不公平的關(guān)聯(lián)交易。目前我國(guó)上市公司的關(guān)聯(lián)交易極為普遍，由于法律規(guī)制不完善以及其他一些客觀原因，上市公司不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易亦時(shí)有發(fā)生，這對(duì)上市公司自身、少數(shù)股東以及上市公司債權(quán)人的利益乃至我國(guó)的經(jīng)濟(jì)秩序都造成極大的傷害。因此，從理論上對(duì)我國(guó)上市公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行研究，對(duì)建立起我國(guó)系

2、統(tǒng)、完善的上市公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制具有重要意義。但是，綜觀我國(guó)現(xiàn)有的相關(guān)法律規(guī)定，大多是行政法規(guī)及規(guī)定，立法級(jí)別太低，且缺乏對(duì)各個(gè)領(lǐng)域不同規(guī)范加以協(xié)調(diào)、統(tǒng)領(lǐng)全局的規(guī)制理念及原則，造成各領(lǐng)域立法中尚有交叉及沖突之處。同時(shí)，也缺乏對(duì)基本概念的界定和基本理論的建立與制度的設(shè)計(jì)。 公司法對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制應(yīng)包括四個(gè)部分：對(duì)促成關(guān)聯(lián)交易達(dá)成的公司經(jīng)營(yíng)管理層的行為進(jìn)行制約；從實(shí)體法及程序法兩方面對(duì)公司的少數(shù)股東進(jìn)行保護(hù)；通過(guò)不同的模式為公司

3、債權(quán)人的利益提供保護(hù)。 本文一共分為五大部分，以下對(duì)每一部分的內(nèi)容進(jìn)行簡(jiǎn)要的概述。 第一部分為關(guān)聯(lián)交易的概述，即對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行全面的詮釋。本部分首先給出上市公司關(guān)聯(lián)交易的定義，然后在分析國(guó)內(nèi)外立法的基礎(chǔ)上對(duì)關(guān)聯(lián)交易做出明確的界定，最后對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易即關(guān)聯(lián)人的界定，從而分析出關(guān)聯(lián)交易的法律特征。 第二部筆者將對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易的積極因素與消極因素進(jìn)行分析，關(guān)聯(lián)企業(yè)通過(guò)關(guān)聯(lián)雙方的產(chǎn)供銷(xiāo)關(guān)系或或優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，使各自

4、能夠發(fā)揮生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的優(yōu)勢(shì)，進(jìn)而達(dá)到取長(zhǎng)補(bǔ)短、平等互利的目的。同時(shí)，關(guān)聯(lián)交易具有降低交易成本、優(yōu)化資源配置、促進(jìn)規(guī)模經(jīng)營(yíng)、提高運(yùn)營(yíng)效率、加強(qiáng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和實(shí)現(xiàn)公司利潤(rùn)最大化的功能，因而在實(shí)踐中得到廣泛運(yùn)用。但是，關(guān)聯(lián)交易發(fā)生在具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的特定主體之間，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間存在控制與從屬關(guān)系，控制公司可能濫用控制權(quán)以從事不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，損害了從屬公司及其中小股東和債權(quán)人的利益。因此，我們認(rèn)為有必要對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行規(guī)制。 第三部分筆者論述了對(duì)上市公司

5、中小股東的保護(hù)，筆者通過(guò)對(duì)國(guó)外公司法中保護(hù)少數(shù)股東利益的相關(guān)措施進(jìn)行介紹，主要包括事前保護(hù)和事后的法律保護(hù)。事前的法律保護(hù)措施主要有控股股東的誠(chéng)信義務(wù)，股東大會(huì)和董事會(huì)批準(zhǔn)制度，股東質(zhì)詢(xún)權(quán)和提案權(quán)制度以及股東或董事表決權(quán)排除制度。事后的法律保護(hù)主要有股東大會(huì)或董事會(huì)決議的撤銷(xiāo)、無(wú)效和不存在制度，股東派生訴訟制度，異議股東股份購(gòu)買(mǎi)請(qǐng)求權(quán)制度等。筆者認(rèn)為引進(jìn)和建立這些制度對(duì)我國(guó)公司法加強(qiáng)和晚上對(duì)從屬公司少數(shù)股東的保護(hù)十分必要。 第四

6、部分筆者闡述了上市公司債權(quán)人的公司法保護(hù)，英美國(guó)家確立的“揭開(kāi)公司面紗原則”、“衡平居次原則”和“實(shí)質(zhì)合并原則”已被許多國(guó)家所吸收，成為保護(hù)債權(quán)人利益的有效措施，我國(guó)公司法也應(yīng)當(dāng)加以完善加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易中上市公司債權(quán)人利益的保護(hù)。 筆者將在第五部分中結(jié)合證監(jiān)部門(mén)對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易信息披露的規(guī)定，分析上市公司關(guān)聯(lián)交易及其信息披露的現(xiàn)狀，并借鑒國(guó)外會(huì)計(jì)準(zhǔn)則對(duì)關(guān)聯(lián)交易信息披露內(nèi)容等方面提出一些自己的觀點(diǎn)。 本文擬通過(guò)比較