論公司控制權(quán)的法律調(diào)整.pdf

1、本文主要以股份公司為背景，對公司控制權(quán)進行了深入的研究。指出：公司控制權(quán)是公司參與各方之間一切產(chǎn)權(quán)關(guān)系的紐結(jié)，反映著股東和公司之間、股東之間的內(nèi)部關(guān)系以及股東和外部利益相關(guān)者之間的關(guān)系，決定著股東權(quán)利、公司權(quán)利和其他各方權(quán)利的運用和實現(xiàn)。公司控制權(quán)在現(xiàn)代公司制度中具有舉足輕重的作用。公司控制權(quán)本身具有復(fù)雜的內(nèi)容。法律應(yīng)當對公司控制權(quán)進行調(diào)整。 文章采用比較研究的方法、經(jīng)濟分析、實證研究和規(guī)范分析的方法對上述問題進行深入研究，以期

2、推動公司法理論和實踐的發(fā)展。 除前言外，全文共分七章。 文章首先對公司控制權(quán)的基本理論進行了探討。筆者認為，公司控制權(quán)是控制者對公司資源具有的支配性影響，并享有其利益的排他性權(quán)利的總和。公司控制權(quán)的目的是通過對社會經(jīng)濟組織內(nèi)部強制力的工具性運用獲得排他性的利益。公司控制權(quán)不是“明文列舉出來的權(quán)利”，而是推定的權(quán)利。盡管如此，公司控制權(quán)比公司法上明確規(guī)定的各項具體權(quán)利一樣重要，甚至更為重要。公司控制權(quán)的是股東所有權(quán)在商事領(lǐng)

3、域中的實現(xiàn)，實現(xiàn)股東利益的工具，是公司一切權(quán)利配置的中心。隨著現(xiàn)代公司制度的發(fā)展，公司控制權(quán)正出現(xiàn)獨立化和工具化的趨勢。法律應(yīng)當基于效率、正當性和公平性的法律原則予以調(diào)整。 股權(quán)是公司控制權(quán)的重要基礎(chǔ)，股權(quán)結(jié)構(gòu)對公司控制權(quán)的配置有著決定性的影響。公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定著控制權(quán)的分布，對公司控制權(quán)的調(diào)整都是從股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整開始的。法律和經(jīng)濟政策可以對股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生間接的影響，國有股權(quán)可以直接通過國家干預(yù)調(diào)整其結(jié)構(gòu)，從而達到調(diào)整公司控制權(quán)

4、的目的。國外公司控制權(quán)配置存在兩種模式：以美為代表的“股東主權(quán)加競爭性資本市場”的外部控制模式。以德日為代表的“股權(quán)加債權(quán)共同控制的銀行導(dǎo)向型”內(nèi)部控制模式。通過比較研究，可以看出，利用股權(quán)對公司控制權(quán)進行調(diào)整需要遵循幾個基本原則：公司控制權(quán)配置應(yīng)當和股權(quán)優(yōu)勢一致、以明晰產(chǎn)權(quán)為前提、符合一國的歷史和現(xiàn)實狀況。大股東掌握公司控制權(quán)是一種有效率的制度選擇。 我國的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況和制度環(huán)境決定了必須由大股東掌握公司控制權(quán)。同時，應(yīng)通過明

5、確公司法人所有權(quán)、調(diào)整國有股權(quán)性質(zhì)、完善國有股權(quán)代表人制度，和形成多元化均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)等途徑抑制大股東控制的負面影響。公司控制權(quán)優(yōu)化配置不僅應(yīng)當通過公司內(nèi)部機制實現(xiàn)，也有賴于公司控制權(quán)市場作用的發(fā)揮。這也是大股東掌握公司控制權(quán)制度選擇的必然要求。 我國應(yīng)完善公司控制權(quán)市場相關(guān)立法，形成以市場化為導(dǎo)向的上市公司收購制度，促進我國公司控制權(quán)市場的快速發(fā)展，提高公司控制權(quán)市場的效率。公司控制權(quán)市場一般應(yīng)堅持微觀領(lǐng)域內(nèi)的意思自治和宏觀領(lǐng)

6、域的監(jiān)管相互結(jié)合。政府在公司控制權(quán)市場發(fā)展中的作用主要表現(xiàn)在：根據(jù)我國的具體情況制定公司控制權(quán)市場的公共政策及立法、提高證券市場效率、反壟斷、外資參與并購的審查等方面。 對于公司控制權(quán)的法律調(diào)整需要多樣化的權(quán)利沖突解決機制。要求控制股東承擔誠信義務(wù)是因為控制股東與小股東等之間存在事實上的委托代理關(guān)系。特定的表決權(quán)機制可以擴大中小股東在公司控制權(quán)爭奪中的話語權(quán)，是因為股權(quán)和公司控制權(quán)之間不是一一對應(yīng)的關(guān)系，由于一股一權(quán)原則存在例外