道德責任刑事化的置疑——試用“二次性違法”理論討論中國設(shè)立“見危不救罪”的不適當.pdf

1、本文從對一個在國內(nèi)存在爭議的命題——是否應(yīng)當設(shè)立“見危不救罪”——的具體分析出發(fā)，盡可能全面地對“見危不救”情形進行闡述與分析的同時，將從倫理學(xué)、法理學(xué)、刑法理論以及比較法的角度對于在中國建構(gòu)“見危不救罪”爭議進行討論。并通過引入“二次性違法”理論的闡述，對于道德責任的刑事化談了一管之見。 本文除了通過倫理學(xué)的角度以及實踐調(diào)查的樣本分析對“見危不救”的刑法調(diào)整問題做了討論之外，最大的特色，在于對“二次性違法”理論的介紹。“二次性

2、違法”理論并非作者的初創(chuàng)，本文篇幅也不足以對其理論進行深入的介紹，但作者希望通過引入“二次性違法”的思想，對于“見危不救”問題從一個較新的視角進行考察，并望能從而為類似的道德入刑的研究提供一個思路。簡單的說，如果一個行為本身并不具備二次性違法的特征，就是說，在法律調(diào)整的過程中，一行為僅觸及到刑法外的一般性法律，也即一次違法；或是根本未觸及任何法律，即一次違法都未構(gòu)成，在這種情況下，依照“二次性違法”理論，該行為當然不能納入刑法的調(diào)整范疇

3、。只有在該行為不僅已存在一次的違法現(xiàn)象(構(gòu)成一次違法)，而且該行為的危害程度已超越了一次違反刑法外的其它法的能力范圍，才可以進入刑事領(lǐng)域，成為刑法的調(diào)整對象。 通過全文的分析論證，作者欲說明對于“見危不救”的各種情況，若構(gòu)成不作為犯罪得以適用相應(yīng)刑法規(guī)范的，適用其條款進行調(diào)整；若單純的“見危不救”行為，僅能通過道德或刑法之外的一般性法律進行調(diào)整，所謂的“見危不救罪”在中國的當代不能設(shè)立。進而對于這一類的道德責任入刑，提出謹慎、緩