目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)研究.pdf

1、企業(yè)并購是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物。在西方發(fā)達(dá)國家，企業(yè)并購作為資本流動(dòng)和集中的重要方式，曾為資本主義現(xiàn)代化工業(yè)的發(fā)展立下了不可磨滅的功勛。自19世紀(jì)末在西方主要市場經(jīng)濟(jì)國家興起企業(yè)并購以來，己先后經(jīng)歷了五次大的企業(yè)并購浪潮。在企業(yè)并購的過程中，由于敵意收購的出現(xiàn)，目標(biāo)公司反收購問題凸顯出來，各國法律也相繼出臺(tái)了規(guī)制措施，經(jīng)過幾十年的實(shí)踐驗(yàn)證和不斷發(fā)展，已經(jīng)比較成熟。 反觀我國的情況，隨著我國國有股減持和股權(quán)分置改革的不

2、斷穩(wěn)步推進(jìn)，“全流通”降臨中國證券市場以后，市場主導(dǎo)型的收購與反收購階段必將到來，收購與反收購也必將成為中國證券市場的熱點(diǎn)之一。自從1993年9月深寶安(000009.SZ)通過證券二級市場收購延中實(shí)業(yè)(600601.SH)發(fā)生我國第一起反收購案例以來，我國已發(fā)生幾十起目標(biāo)公司反收購事件。比較典型有： 1998年，大港油田意圖收購愛使股份，愛使股份運(yùn)用了“焦土戰(zhàn)術(shù)”的反收購措施，但愛使股份的“焦土戰(zhàn)術(shù)”最后以失敗而告終，大港油田

3、最終成功入主愛使股份。 2001年，上海高清舉牌方正科技，方正科技在公司章程中設(shè)置了一些障礙性條款，最終使得上海高清不戰(zhàn)而退。 2004年，香港上市的哈爾濱啤酒集團(tuán)有限公司(以下簡稱哈啤)遭到SABMiller公司敵意收購，哈啤的董事采用了“白衣騎士”的反收購策略，邀請Anheuser-Busch集團(tuán)加入到收購中，最終成功抵御了該項(xiàng)收購。在Anheuser-Busch集團(tuán)成功獲得哈啤控制權(quán)的同時(shí)，SABMiller公司得

4、以全身而退，且從中獲利，而哈啤的市值從30億港元升到60億港元，可謂皆大歡喜。 而真正使筆者對目標(biāo)公司反收購產(chǎn)生濃厚興趣和深度關(guān)注的，是2005年發(fā)生的新浪對盛大的反收購案。這一案例，應(yīng)記載于中國企業(yè)并購史，因?yàn)檫@是首例遵循美國法律進(jìn)行并購的中國案例。在并購過程中，新浪先后使用了“毒丸計(jì)劃”、“白衣騎士”等反收購措施。該案持續(xù)時(shí)間之久，影響之大前所未有，堪稱目標(biāo)公司反收購的“教科書式”案例。正因?yàn)閷υ摪傅某掷m(xù)關(guān)注，筆者對目標(biāo)公司

5、反收購、反收購具體措施乃至各國反收購規(guī)制等問題進(jìn)行了較為深入的研究。研究發(fā)現(xiàn)，目標(biāo)公司董事處于反收購利益沖突的中心，其行為會(huì)對目標(biāo)公司的反收購行為產(chǎn)生巨大的影響，因此對其行為加以規(guī)制是十分必要的。同時(shí)，我國經(jīng)濟(jì)與證券市場的發(fā)展已經(jīng)使得該問題成為一個(gè)需要加以解決的現(xiàn)實(shí)問題。本文首先探析了目標(biāo)公司董事承擔(dān)信義義務(wù)的理論基礎(chǔ)，繼而全面考察了國外有關(guān)目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)的立法模式和具體規(guī)制，立足我國現(xiàn)狀，對完善我國目標(biāo)公司反收購中董事信

6、義義務(wù)規(guī)制提出一了些建議。 導(dǎo)論詳細(xì)介紹了本文研究的動(dòng)機(jī)與研究的意義，精練介紹了本文擬分析研究的主要問題和研究中主要采用的研究方法。為了全面了解學(xué)術(shù)界對目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)相關(guān)問題的研究進(jìn)展，在導(dǎo)論中特添加了文獻(xiàn)綜述一節(jié)，通過對學(xué)術(shù)界研究情況的梳理和評析，明確本文研究的重點(diǎn)和可以創(chuàng)新之處。導(dǎo)論的最后部分對必須明確的相關(guān)基本概念進(jìn)行了界定，并就反收購可能涉及的基本內(nèi)容稍加介紹，以求周延。 第一章為目標(biāo)公司反收購中董

7、事信義義務(wù)基礎(chǔ)理論。該章分為三部分：第一部分從目標(biāo)公司董事與公司的關(guān)系的角度出發(fā)，明確了目標(biāo)公司董事承擔(dān)信義義務(wù)的基礎(chǔ)。第二部分介紹了目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)的本質(zhì)和內(nèi)容，主要從注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)兩個(gè)方面進(jìn)行了詳細(xì)闡釋：注意義務(wù)從積極方面進(jìn)行規(guī)制，而忠實(shí)義務(wù)從消極方面對反收購中董事行為進(jìn)行規(guī)制。在對兩種義務(wù)進(jìn)行了比較之后，第三部分對相關(guān)基礎(chǔ)理論進(jìn)行了小結(jié)。 第二章為國外對目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)的規(guī)制。本章對國外目標(biāo)公司

8、反收購中董事信義義務(wù)的規(guī)制模式加以了介紹、區(qū)分和評析，由于英美兩國是國際上收購與反收購最活躍的地方，因此有關(guān)的制度、法令、規(guī)章最為健全，足為其他各國效法、仿效之對象。故本文以較大篇幅詳細(xì)介紹了英美兩國目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)的發(fā)展，以茲借鑒。本章首先以目標(biāo)公司董事是否享有反收購決策權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，將國外具體規(guī)制模式區(qū)分為美國模式和英國模式，分別加以詳細(xì)考察。本章共分三個(gè)部分，第一部分介紹了美國模式。美國模式又細(xì)分為聯(lián)邦法和州法兩個(gè)層面，本

9、文首先以《威廉姆斯法》為主要考察對象對美國聯(lián)邦法上目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)的內(nèi)容進(jìn)行了梳理。其后，由于美國大多數(shù)州的立法出于對本州公司的保護(hù)，允許目標(biāo)公司董事實(shí)施反收購措施，也形成了相當(dāng)完備的判例法規(guī)制，本文以特拉華州法為主要考察對象進(jìn)行了詳細(xì)介紹。第二部分介紹了英國模式。英國否定目標(biāo)公司董事有不經(jīng)股東會(huì)同意實(shí)施反收購措施的權(quán)力，對目標(biāo)公司董事課以嚴(yán)格的中立義務(wù)，英國模式也對相關(guān)國家和國際組織立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。在介紹了美國模式和英

10、國模式下目標(biāo)公司反收購中董事信義義務(wù)規(guī)制的具體情況后，本文對兩種規(guī)制模式進(jìn)行了比較評析，這就是本章的第三部分。通過兩種模式的主要異同以及其產(chǎn)生原因的分析，為下文提出觀點(diǎn)提供相關(guān)依據(jù)。正文第三章是對全文的一個(gè)總結(jié)，也是筆者觀點(diǎn)最為集中體現(xiàn)的一章，本章分為三個(gè)部分。第一部分介紹了我國反收購與目標(biāo)公司董事義務(wù)的立法現(xiàn)狀。第二部分對我國的相關(guān)立法進(jìn)行了評析，指出了現(xiàn)有制度存在的不足和有待完善之處。 第三部分以正文第二章的分析為基礎(chǔ)，結(jié)合

11、具體國情提出了我國完善目標(biāo)公司董事信義義務(wù)規(guī)制模式的選擇：采用美國模式，在給予目標(biāo)公司董事反收購措施決定權(quán)的同時(shí)，通過加強(qiáng)對目標(biāo)公司董事信義義務(wù)的立法來限制目標(biāo)公司董事的權(quán)力濫用，最終達(dá)到調(diào)和目標(biāo)公司董事與多方矛盾的目的。其后，本文對如何完善我國現(xiàn)有制度提出了三方面的具體建議：細(xì)化反收購中董事信義義務(wù)的內(nèi)容，完善目標(biāo)公司董事的決策支援義務(wù)和信息披露義務(wù)，完善股東派生訴訟。 目標(biāo)公司董事信義義務(wù)規(guī)制是反收購法律規(guī)制中的一個(gè)核心問題