教育法的運行——社會工程鏈視野中的義務(wù)教育法個案分析.pdf

1、當(dāng)下一方面是高揚依法治國、依法治教、教育優(yōu)先、教育公平的理念或口號；一方面是陷入教育法是“軟法”，不具有可操作性和可訴性的現(xiàn)實境遇。如何跨越教育法理念與現(xiàn)實之間的鴻溝，把“文本上的教育法”轉(zhuǎn)化為“行動中的教育法”，把“死的靜態(tài)的教育法”激活為“活的動態(tài)的教育法”，成為擺在人們面前的一項十分緊迫而要重大的現(xiàn)實命題。教育法運行的研究便自然成為本文的選題。
　　 本論文首先梳理了傳統(tǒng)法學(xué)的研究范式，把傳統(tǒng)法學(xué)的研究范式概括為“創(chuàng)制－邏

2、輯”、“自生－邏輯”、“自生－經(jīng)驗”、“創(chuàng)制－經(jīng)驗”等四種研究范式。并對四種法學(xué)研究范式做了點評。然后，著重研究了由美國社會法學(xué)派集大成者龐德開創(chuàng)的社會工程理論，解析了社會工程理論的內(nèi)涵和要素。同時研究了與社會工程理論相關(guān)的公共服務(wù)理論、生存照顧理論，控權(quán)理論等，以期為本論文的研究尋找一個適切的理論鋪墊基礎(chǔ)。
　　 研究發(fā)現(xiàn)，以強調(diào)法律運行效果而著稱的龐德的社會工程理論作為本文研究的理論基礎(chǔ)比較適切，其與以分步實施、層次分明為特

3、點的政策分析的經(jīng)典分析框架階段啟發(fā)法具有內(nèi)在的兼容性。在社會工程理論和階段啟發(fā)法分析框架的基礎(chǔ)上，筆者建構(gòu)了一個新的政策分析框架:社會工程鏈分析框架。在社會工程鏈分析框架的統(tǒng)帥下，政策分析法成為本文研究的主要方法，同時運用問卷調(diào)查法、訪談法、案例法、比較研究等方法相輔助。實證分析了義務(wù)教育法的立項、建構(gòu)、實施、評估以及修改等一個完整的法律運行周期。
　　 對義務(wù)教育法的議程設(shè)置、建構(gòu)與合法化、實施與評估等運行的四個階段進行了全面

4、系統(tǒng)地考察研究。發(fā)現(xiàn)我國的義務(wù)教育立法時，缺少科學(xué)合理立法理論的指導(dǎo)，沒有運用專門的立法技術(shù)，政府自身主導(dǎo)義務(wù)教育立法，致使所立的義務(wù)教育法很大程度上都是原則抽象、模棱兩可、含糊不清、結(jié)構(gòu)欠缺的政策教化語言，可操作性不強；義務(wù)教育執(zhí)法過程中存在著失學(xué)兒童執(zhí)法監(jiān)督的空白化、義務(wù)教育行政給付的欠缺化、司法監(jiān)督教育行政的障礙化等缺陷；義務(wù)教育法在我國的運行狀況遠非像各級政府上報的那樣樂觀，民間對義務(wù)教育法的滿意度、義務(wù)教育法運行的效果的評價、

5、甚至對新義務(wù)教育法實施效果的預(yù)測等不太令人滿意。因為，不少貧困地區(qū)仍然存在義務(wù)教育投入不足、流浪兒童輟學(xué)現(xiàn)象嚴重、城鄉(xiāng)義務(wù)教育質(zhì)量進一步拉大、迫切實現(xiàn)教育公平等問題突出存在。更為甚者，一些地方至今“頂法作案”，對接受義務(wù)教育的兒童收取學(xué)費。
　　 本研究把義務(wù)教育法運行中存在的諸多問題歸納為一個核心問題——行政違法。正是政府的行政違法導(dǎo)致了義務(wù)教育法運行的不暢。之所以滋生政府的行政違法現(xiàn)象，根源在于由政府壟斷的缺乏民主參與和程序

6、公開的立法，很難產(chǎn)生優(yōu)質(zhì)的教育立法；拒絕司法審查的介入，致使政府的行政違法無拘無束；由政府自身評估法律實施的效果，其可信度值得懷疑。緣于政府對政績的追求，一些地方上報的實施義務(wù)教育法的指標嚴重存在虛報和縮水現(xiàn)象，在一定程度上掩蓋了義務(wù)教育法運行的真面目。民眾強烈呼吁司法介入教育行政的審查，用穩(wěn)定的司法權(quán)控制恣意的行政權(quán)。
　　 既然行政違法制約了教育法的運行，必須對行政違法進行控制，控制行政違法最有效的手段就是構(gòu)建行政控權(quán)的法律

7、制度。國外的教育法大都是在福利行政、服務(wù)行政的背景下誕生的。從某種意義上講，教育法就是行政控權(quán)法、行政服務(wù)法。通過對法、德、美等國以及臺灣地區(qū)教育法的考察，發(fā)現(xiàn)他們的教育法都是以控制政府行政、保障公民受教育的權(quán)利為已歸的。運用法理學(xué)關(guān)于部門法的定位標準，可以看出，我國的憲法教育條款、教育法、義務(wù)教育法、高等教育法、職業(yè)教育法等主要的教育法律都應(yīng)該歸屬到行政法范疇。其立法的旨趣也是為了保障公民受教育權(quán)的實現(xiàn)，只不過在具體立法操作中缺乏立法

8、理論的指導(dǎo)和立法技術(shù)的運用。從應(yīng)然的角度來看，教育法的功能在于建構(gòu)一個具有法律剛性力的核心制度，以實現(xiàn)教育法律制度對價值認同、教育行動、教育機構(gòu)的整合。
　　 在上述研究的基礎(chǔ)上，本論文提出，通過實行科學(xué)民主立法、提高立法質(zhì)量，從立法源頭上改善教育法運行的不暢；建立程序?qū)π姓谋O(jiān)督機制，以實現(xiàn)政府自身的約束和民眾對行政的監(jiān)督；建立司法對行政的監(jiān)督控約機制，實現(xiàn)司法權(quán)對行政權(quán)的控制；構(gòu)建由社會中介組織評價法律實施效果的社會監(jiān)督機制