法理學(xué)視角下的但書型法條.pdf

1、但書是一項極為重要的立法技術(shù)，在我國的法律法規(guī)中應(yīng)用得也很廣泛。僅在《中華人民共和國刑法》中就占據(jù)著13％以上的重要地位。從立法工作的要求來說，學(xué)會準(zhǔn)確運用但書，是提高立法質(zhì)量的一條重要途徑;從學(xué)習(xí)法律、宣傳法律和貫徹實施法律的要求而言，學(xué)習(xí)、懂得運用但書的規(guī)則，也是很有好處和幫助的。本文在對現(xiàn)有理論成果進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上，對但書型法條進(jìn)行形式和內(nèi)容兩方面的界定，認(rèn)為它是法律規(guī)范中通常以表轉(zhuǎn)折的“但”、“但是”等文字表達(dá)形式出現(xiàn)，用以規(guī)定

2、例外、補充性內(nèi)容的一種特殊的語言結(jié)構(gòu)形式。用以保證一般性法律規(guī)范的實施，并能限制某些法律法規(guī)禁止的規(guī)定，并通過這兩種作用以彰顯立法者的意圖，起到突出強調(diào)的作用。
　　在哈特看來，法律天生具有開放性結(jié)構(gòu)，而如果法律使用的用語的涵蓋范圍相對于其規(guī)范意旨太廣的話，如果其將不應(yīng)涵攝的事項涵蓋其中，則必須通過其他要件對該用語給予限制，以使其適用在可以被限制在適當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)。而但書條款就是其代表。但書是指立法表述中以“但是”、“但”作為轉(zhuǎn)折連詞

3、，用以表例外的條件或行為的前提的句法模式。但書不是僅指“但是”一個詞，而是指以“但是”作為轉(zhuǎn)折詞的一個完整的規(guī)范。但書中無論是發(fā)生在“但是”前面的內(nèi)容，還是它所帶出的后面的內(nèi)容，都只是一個完整規(guī)范中的組成部分。它們只有合二為一，才構(gòu)成有前提、有余地的邏輯模式。作為一項在立法者在立法活動中不可或缺的技術(shù)，但書型法條具有彌補法律漏洞、增強法律可操作性等多種功用。
　　參照我國現(xiàn)行立法中的但書使用情況，本文試圖通過對刑法中的關(guān)于社會危害