清末訴訟事習慣調(diào)查與清末訴訟法典的編纂.pdf

1、清末訴訟事習慣調(diào)查作為清末習慣調(diào)查中極為重要的一個子項，與清末民事、商事習慣調(diào)查并列并具有相同性質(zhì)的目的，即為之后之立法作資料上的準備及制度上的借鑒。清末訴訟事習慣調(diào)查在憲政編查館的組織領(lǐng)導(dǎo)下及各省調(diào)查局的具體運作下，在全國范圍內(nèi)得到了有序開展，但由于諸多因素的影響，這次習慣調(diào)查的成果在當時修訂法律館編纂的《大清民事訴訟律草案》、《大清刑事訴訟律草案》中均未有明顯體現(xiàn)，但調(diào)查本身仍具有積級的意義。
　　 本文一共從五章進行論述，

2、第一章主要論述了清末訴訟事習慣調(diào)查的宏觀歷史背景和原因，即清末為什么要進行訴訟事習慣調(diào)查，當時的歷史環(huán)境與清末訴訟事習慣調(diào)查有什么樣的關(guān)系。此章筆者的結(jié)論是清末訴訟事習慣調(diào)查主要在“收回治外法權(quán)”和“制定良法”二大推動力下進行。
　　 第二章主要論述了清末訴訟事習慣調(diào)查的過程、范圍及相關(guān)問題進行了論述。清末訴訟事習慣調(diào)查是一個龐大而系統(tǒng)的工程，其中包含了調(diào)查的過程，調(diào)查在多大范圍內(nèi)進行，調(diào)查的時間及組成人員等一系列問題。也涉及清

3、末訴訟事習慣調(diào)查與清末習慣調(diào)查的關(guān)系問題，從這一章筆者得出結(jié)論，清末訴訟事習慣調(diào)查的開始時間從1907年到1909年不等。調(diào)查涉及全國大部分地區(qū)約十五個省，調(diào)查人員主要為熟知當?shù)厍闆r之人和調(diào)查范圍內(nèi)的專業(yè)人員。調(diào)查過程分為成立調(diào)查局、完善調(diào)查章程，各調(diào)查局擬定調(diào)查條目、表式，各州縣的實地調(diào)查，各省調(diào)查局根據(jù)各州縣調(diào)查報告完成本省調(diào)查報告書四個階段。
　　 第三章主要對清末訴訟事習慣調(diào)查之成果一《訴訟事習慣調(diào)查報告書》進行了內(nèi)容上

4、的梳理與分析，試圖通過報告書還原清末訴訟習慣史實本身。從報告書的內(nèi)容上來看，主要分成訴訟機關(guān)、訴訟當事人、訴訟費用、訴訟手續(xù)、訴訟證據(jù)、兩造和息等六大方面，在每一個方面，幾省報告書顯示的訴訟習慣有很大的共同性也有一些小的差異。
　　 第四章是本文的重要論述部分，也是本文核心意思部分，主要通過清末訴訟事習慣調(diào)查報告書與之后清末訴訟立法的比較試圖探求二者之間的關(guān)系。此章所采用的比較方法是對清末訴訟立法法條條文與清末訴訟事習慣調(diào)查報告

5、書進行一一比較。最后得出的結(jié)論是二者之間并不存在明顯的借鑒關(guān)系，新法的編纂主要借鑒自西方大陸法系的原則、規(guī)范。此章在二者關(guān)系結(jié)論的基礎(chǔ)上進一步探求二者為什么不存在借鑒關(guān)系的原因，得出原因有兩個方面：一是清代訴訟習慣本身的落后性。二是調(diào)查時間上的短促性。三是調(diào)查本身的難度較大，調(diào)查人員對訴訟習慣還缺乏深入的加工、整理。
　　 第五章是結(jié)論，是對第四章內(nèi)容的延伸和進一步論證，結(jié)論認為立法上借鑒本國習慣是一個很好的立法原則與方法，在今