美國封閉公司法律制度及其立法選擇

1、美國封閉公司法律制度及其立法選擇【內(nèi)容提要】美國的封閉公司也叫封閉持股公司，具有股東人數(shù)少、股份轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格限制等特點(diǎn)。由于封閉公司在美國大量存在以及在美國經(jīng)濟(jì)生活中的重要作用，美國立法界已經(jīng)越來越注意到它與開放公司的差異，并在立法上得到了體現(xiàn)。由于美國獨(dú)特的立法體制，美國關(guān)于封閉公司的立法可以概括為三種模式：統(tǒng)一調(diào)整模式、紐約州模式和專門的封閉公司立法模式。由于種種原因，我國對美國的封閉公司制度缺乏應(yīng)有的了解，甚至有的將它和我國的有限責(zé)

2、任公司等同起來。雖然美國封閉公司……一、封閉公司的概念及其特征根據(jù)股東人數(shù)的多少以及股權(quán)的分散程度和股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式的不同，美國的公司一般可以分為兩類：封閉公司（closecpation）和開放公司（publiclyheldcpation）。封閉公司又叫封閉持股公司（closelyheldcpations），但是對于到底什么是封閉公司，目前還沒有一個(gè)統(tǒng)一的普遍接受的定義。最早關(guān)于封閉公司的定義是伊利諾伊州高級(jí)法院在審理Galler訴Gal

3、ler一案中作出的，其中認(rèn)為封閉公司的股東人數(shù)較少，幾乎不允許這種公司的股票上市交易。（注：SupremeCourtofIllinois32Ill.2d16203N.E.2d577(1965).）美國法學(xué)會(huì)1994年頒布了《公司管理原則：分析與建議》，其中對封閉公司下了一個(gè)定義：“‘封閉公司’指的是股份證券由少數(shù)人持有，且證券不得在交易市場進(jìn)行交易的公司”。（注：AmericanLawInstitutePrinciplesofCpate

4、Governace:AnalysisRecommendations(1994)section1.06.）哈佛大學(xué)法學(xué)院院長、著名的公司法學(xué)家克拉克教授則認(rèn)為：“封閉公司，即封閉持股企業(yè)的簡稱，可以定義為只有少數(shù)個(gè)體股東（如少于三十人），并且股東的股份不得在正式認(rèn)可的證券交易所或柜臺(tái)市場進(jìn)行交易的公司。”（注：［美］羅伯特C克拉克，《公司法則》，胡平、林長遠(yuǎn)、徐慶恒、陳亮翻譯，李靜冰譯校，工商出版社，1999年1月第一版，第16頁。）這三

5、者有一個(gè)共同之處，那就是他們都是從公司的外在特征上來定義的，強(qiáng)調(diào)的是公司股東人數(shù)的多少以及股份能否自由交易。《封閉公司制定法補(bǔ)充規(guī)范》（ModelStatutyCloseCpationSupplement）認(rèn)為：“制定法上的封閉公司在公司章程中申明公司是制定法上的封閉公司的公司形式”，（注：ModelStatutyCloseCpationSupplementsection3.）強(qiáng)調(diào)的是公司在法律上的形式要件，認(rèn)為公司只有在公司章程中明確

6、說明了公司的性質(zhì)是制定法意義上的封閉公司，否則即使具備了封閉公司的條件，也不能看作是真正的封閉公司?！都永ツ醽喼莨痉ǖ洹穭t既注意其法律形式，又注重其外在的形式。（注：《加州公司法典》對封閉公司下的定義是：“‘封閉公司’指的是公司章程中除了包括第202條（即關(guān)于公司章程的必備條款）的規(guī)定外，還包括公司所發(fā)行的所有種類的股份應(yīng)當(dāng)由不超過三十五人的特定數(shù)量、記錄在冊的股東持有的規(guī)定，以及“本公司是封閉公司”的申明。SeeCalifniaC

7、pationsCodesection158。）不過一般認(rèn)為，封閉公司具有以下特征：（1）股東人數(shù)較少。如美國加州公司法規(guī)定，股東人數(shù)超過35人就為開放公司?！斗忾]公司制定法補(bǔ)充規(guī)范》規(guī)定為50人以下。由于股東人數(shù)較少，因而公司一般沒有董事會(huì)，股權(quán)一般集中掌握在幾個(gè)股東手中，而且相當(dāng)多的封閉公司實(shí)際上就是一個(gè)家族公司，其股東都是親戚或朋友。（2）公司股份的募集和轉(zhuǎn)讓有極為嚴(yán)格的限制。封閉公司的股份一般不允許轉(zhuǎn)讓，也不允許上市交易。封閉公司

8、不能向社會(huì)公開募集股份。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份應(yīng)當(dāng)取得所有股東的同意，在同等條件下，公司其他股東享有優(yōu)先權(quán)。（3）公司變更沒有嚴(yán)格的手續(xù)。在公司設(shè)立時(shí)，公司章程中應(yīng)當(dāng)寫明公司的性質(zhì)為封閉公司，否則就是開放公司。將封閉公司變更為開放公司不是公司形式的變化，不需要對公司進(jìn)行解散和清算，只需要對公司章程作出修改，取消有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的限制條款，增加公司公開招股的內(nèi)容即可在管理上和合伙企業(yè)非常相似。第六，在法律適用上不同。我國的有限公司和股份有

9、限公司都適用同一部《公司法》，其他有關(guān)公司的法律規(guī)范在一般情況下都同時(shí)適用于這兩種公司。而美國的封閉公司依據(jù)單獨(dú)的封閉公司法，在封閉公司注冊署注冊，美國許多州針對封閉公司的特殊性制定了單獨(dú)的封閉公司法，封閉公司一般不能適用開放公司法，反之亦然。三、美國的封閉公司制度以及公司立法封閉公司的設(shè)立程序在大多數(shù)州都比較簡單，并且在大多數(shù)州簡化設(shè)立手續(xù)已是一種趨勢，一般只要有一個(gè)法律秘書（acompetentlegalsecretary）就能完成

10、。有些州甚至還可以“通過寄明信片的方式設(shè)立”。（注：HamiltonRobertW.CasesMaterialsonCpationsIncludingPartnershipsLimitedPartnerships.(3rded.)WestPublishingCo.St.PaulMinn.1988.p251.）根據(jù)修訂后的《公司示范法》，（注：根據(jù)《封閉公司制定法補(bǔ)充規(guī)范》第2條規(guī)定，《公司示范法》在不與《補(bǔ)充規(guī)范》相沖突的情況下，也適用

11、于封閉公司。）公司設(shè)立登記時(shí)向州務(wù)卿提交的文件主要有公司章程（articlesofincpation）、公司內(nèi)部細(xì)則（bylaws）、設(shè)立登記申請書以及其他文件。公司財(cái)產(chǎn)由以下幾部分組成（1）股東為換取公司股份而作的出資；（2）股東給公司的貸款；（3）公司向第三人（如銀行）取得的貸款，但必須有股東提供擔(dān)保。公司發(fā)行的股票可以分為普通股和優(yōu)先股。優(yōu)先股又可以分為累積性優(yōu)先股、非累積性優(yōu)先股和部分累積性優(yōu)先股三種。普通股的股東一般擁有表決權(quán)

12、，但是如果股東愿意的話，他所持有的優(yōu)先股也可以根據(jù)公司章程中規(guī)定的比率兌換成普通股。封閉公司發(fā)行的股票應(yīng)當(dāng)記載下面的陳述：“制定法意義上封閉公司股東的權(quán)利和其它公司的股東權(quán)利有著實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。公司章程及內(nèi)部細(xì)則、股東協(xié)議以及其他文件都有可能限制股份的轉(zhuǎn)讓，并且影響投票權(quán)和其它權(quán)利，如果股東向公司提出書面申請，則可以得到這些文件?！狈忾]公司的股票一般情況下不得轉(zhuǎn)讓，但除非公司章程作了相反規(guī)定，否則下列情形不適用這一規(guī)定：（1）向公司或公司

13、中持有同樣股份的其他股東轉(zhuǎn)讓股份；（2）向公司股東的直系親屬（如配偶、父母、直系卑親屬（包括養(yǎng)子女、繼子女）、配偶的直系卑親屬以及兄弟和姐妹等）轉(zhuǎn)讓股份；（3）如果取得了擁有一般投票權(quán)的公司所有股東的書面同意；（4）當(dāng)股東死亡時(shí)向遺囑執(zhí)行人或遺產(chǎn)管理人轉(zhuǎn)讓股份，或者由于破產(chǎn)、解散或者對股東提起破產(chǎn)或解散的訴訟而向受托人或財(cái)產(chǎn)接受人轉(zhuǎn)讓股份；（5）因合并、交換股份或者將現(xiàn)有股份轉(zhuǎn)換成公司的另一種股份而進(jìn)行轉(zhuǎn)讓；（6）作為制定法意義上的封閉

14、公司的法人資格終止以后的轉(zhuǎn)讓。封閉公司的股東可以對公司權(quán)利的行使、經(jīng)營管理以及公司事務(wù)或者公司股東間的關(guān)系達(dá)成書面協(xié)議。即使在下列情形中，這種協(xié)議還是有效的：（1）取消董事會(huì)；（2）限制董事會(huì)的權(quán)限或授權(quán)董事代理投票（directproxy）或加權(quán)投票權(quán)（weightedvotingrights）；（3）將公司作為合伙企業(yè)對待；（4）使董事間的關(guān)系或董事跟公司之間的關(guān)系類似于合伙人之間的關(guān)系。這就是說，封閉公司可以沒有董事會(huì)，而由股東直