國際私法考試題目張瀟劍

1、簡答題簡答題一、國際私法調(diào)整的民事法律關系的特征1.在國際交往的過程中形成的。2.具有涉外因素，是指從民事法律關系的主體、客體和內(nèi)容考慮，至少有一個因素與外國有聯(lián)系。3.廣義的涉外民事法律關系。二、國際私法的調(diào)整方法（法律沖突的解決方法）1.沖突法調(diào)整，又稱間接調(diào)整，指在國內(nèi)立法或國際條約中制定法律適用規(guī)則，規(guī)定在什么情況下適用內(nèi)國法或外國法，然后再按照沖突規(guī)范指定的那個國家的實體法具體確定當事人的權利與義務。采用間接調(diào)整的方式解決法律

2、沖突，是國際私法調(diào)整涉外民事關系法律沖突最主要的方法。2.實體法調(diào)整，又稱直接調(diào)整，指制定統(tǒng)一實體規(guī)范直接規(guī)定當事人的權利與義務。統(tǒng)一實體規(guī)范指在國際條約或國際慣例中直接規(guī)定規(guī)定當事人權利義務的規(guī)范，它能直接確定當事人權利與義務，可以消除法律沖突。3.對于一個具體的涉外民事法律關系，只能適用其一，而不能同時適用，所以二者是相互排斥的關系。但是從國際私法總體來講，它們又是相輔相成、缺一不可的。三、國際私法在我國的作用1.發(fā)展我國對外民事交

3、往和國際經(jīng)濟技術合作的行為準則。2.保障我國主權和經(jīng)濟利益，維護我國公民和法人正當權益的法律武器。3.維護外國公民和法人在我國合法權益、發(fā)展我國與各國人民友好往來的法律保障。四、國家主權原則在國際私法上的體現(xiàn)1國家有權制定自己的國際私法規(guī)范，獨立自主地處理涉外民事法律關系。2各國應當相互尊重彼此的主權。3外國公民和法人在一國境內(nèi)必須遵守所在國的法律。4一國在司法管轄權和裁判方面不受外國干涉。5允許各國根據(jù)實際情況適當限制外國人的民事權利

4、。五、平等互利原則在國際私法上的體現(xiàn)1.國家有權要求對等或互惠。2.雙方當事人應當貫徹平等協(xié)商、等價有償原則，做到真正相互有利。3.國家對一切外國自然人和法人應實行不歧視待遇。二十二、簡述國內(nèi)判例在國際私法淵源上的地位。首先，一國法院的判例是否可以成為該國國際私法的淵源在實踐中是有分歧的。大陸法系國家一般不承認判例可以成為法律的淵源；而英美法系各國卻是以判例法為主的國家。盡管如此，我們也應該認識到判例在國際私法中的作用。首先，在國際私法

5、領域，情況錯綜復雜，僅靠成文法是不足以應對司法實踐的需要的，必要時應該允許法院通過判例彌補成文法的漏洞。其次，在案件涉及英美法系的國家或地區(qū)時，更需要直接援用他們的判例作為判決的依據(jù)。最后，國際私法的原則和制度也需要通過判例來發(fā)展和完善。二十五、條約作為國際私法的淵源應當具有的特點。法律關系本座說創(chuàng)造性的提出了解決法律選擇問題的標準，通過分析法律關系的性質，確定法律關系的本座，從而確定準據(jù)法，這在方法論上也是一個歷史性地突破。法律關系本

6、座說對國際私法的發(fā)展有著巨大的影響，現(xiàn)代國際私法理論都是在法律關系本座說的基礎上發(fā)展起來的。為了使得同一個案件在不同國家能夠得到一致的處理結果，薩維尼認為要按照法律關系的“本座”（seat）處理（用來確定法域），“本座本座”所在地的法律就是準據(jù)法準據(jù)法。前提是，內(nèi)外國法律是平等的。具體：1、關于人，住所是人的歸屬之處即“本座”，適用住所地法。2、關于物，物是有形并占據(jù)空間的，物之所在地為物權關系的“本座”，適用物的所在地法。3、關于行為

7、行為，行為地為“本座”，場所支配行為的原則，適用行為地法。4、關于債（與物不同，沒有實體，故借助一定的法律條件劃分其形態(tài)及本座）債（與物不同，沒有實體，故借助一定的法律條件劃分其形態(tài)及本座），區(qū)分合同和侵權：（1）合同之債合同之債，如果有合意則根據(jù)意思自治選擇的法律；如果沒有合意，則適用契約履行地的法律。（履行地比訂立地更適合表現(xiàn)合意債權的外觀形態(tài)，是實現(xiàn)債權的場所。）（2）侵權之債侵權之債，適用損害結果發(fā)生地法。（結果發(fā)生地比行為實施

8、地更能體現(xiàn)。）5、關于程序程序，程序問題的“本座”是法院地，適用法院地法。6、例外例外：公共秩序保留，如果外國法損害了本國法院地的利益，則適用內(nèi)國法。如果依照法律關系的“本座”指向適用的某一外國法違背了內(nèi)國具有絕對強制性的法律規(guī)定，如禁止重婚，則不得適用外國法；對于內(nèi)國不承認的外國制度，諸如奴隸制度，內(nèi)國也不得適用。九、國籍法說孟西尼是意大利人，民族主義者，擁護國籍主義，希望意大利可以統(tǒng)一。主張以當事人的本國法作為屬人法，以此反對封建的

9、屬地法原則。具體：1、應當以當事人的國籍法作為準據(jù)法。（取代荷蘭學派的屬地主義、薩維尼以住所地法作為屬人法的觀點）2、例外：意思自治，可以適用當事人指定的法律作為準據(jù)法。3、公共秩序保留，如果外國法違反內(nèi)國的公共秩序、有礙主權行使，則適用內(nèi)國法。孟西尼的“國籍主義”對后世立法影響很大，很多國家都采用了國籍主義。十、既得權說戴西雖以法律的嚴格屬地主義為出發(fā)點，主張法律的效力僅及于其本國境內(nèi)，但又認為，為了保障合法規(guī)律關系的穩(wěn)定性，對于依外

10、國法有效設定的權利，也應維護；每個文明國家的沖突法都應建立在這樣一個基礎上，依一國法律取得的既得權，也應被他國承認、保護；基本觀點：首先確定管轄權；依他國法律有效取得的權利，都應得到承認和執(zhí)行；考量是否與公共秩序違背；為了取得能既得權性質，只應依據(jù)產(chǎn)生此種權利的外國法律為準；依照意思自治原則，當事人協(xié)議選擇的法律，具有決定其法律關系的效力。總而言之，域外效力不是基于外國法，而是基于外國法創(chuàng)設的權利。矛盾之處在與不承認外國法及其域外效力，