中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法-樂清市醫(yī)學(xué)網(wǎng)

1、中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法,樂清市衛(wèi)生局 林 勇,1、公元前1250年的古巴比倫《漢穆拉比法典》 第196條：“倘若自由民毀損其他自由民之眼，則應(yīng)毀其眼。”2、大約公元前450年古羅馬《十二銅表法》第八表第二條：“毀傷他人肢體而不能和解，他人亦得同態(tài)復(fù)仇毀傷其肢體。,,,中華人民共和國主席令第　二十一　號,《 中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十二次會議于2009年12月

2、26日通過，現(xiàn)予公布，自2010年7月1日起施行。           中華人民共和國主席　胡錦濤                   

3、;         2012年8月2日,立法進程,一次審議： 2002年12月23日至28日，九屆全國人大常委會第三十一次會議初次審議了民法（草案），作為《中華人民共和國民法（草案）》中的一編——侵權(quán)責(zé)任法（草案）也在此次會議初次審議。民法草案共1200多條、10余萬字,其中,侵權(quán)責(zé)任法編有68條。 新草案形成: 物權(quán)法通過后，最高國家立法機關(guān)啟動

4、了侵權(quán)責(zé)任法草案的制定進程，形成了新的侵權(quán)責(zé)任法草案。新的侵權(quán)責(zé)任法草案在原草案基礎(chǔ)上作了較大修改，增加到１２章８８條。 二次審議： 2008年１２月２２日開始舉行的十一屆全國人大常委會第六次會議對新的侵權(quán)責(zé)任法草案審議。相較于６年前作為民法草案的一編進行初審，侵權(quán)責(zé)任法草案此次二審可謂是步入了“實質(zhì)性”審議階段。(醫(yī)療損害：醫(yī)療技術(shù)損害、醫(yī)療倫理損害、醫(yī)療產(chǎn)品損害）三次審議： 2009年10月27日，十一屆全國人大常委會第十一次

5、會議舉行，對侵權(quán)責(zé)任法草案進行第三次審議 。（12章92條）,中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法（2009年12月26日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十二次會議通過）    目錄    第一章 一般規(guī)定    第二章 責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任方式    第三章 不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的

6、情形    第四章 關(guān)于責(zé)任主體的特殊規(guī)定    第五章 產(chǎn)品責(zé)任    第六章 機動車交通事故責(zé)任    第七章 醫(yī)療損害責(zé)任    第八章 環(huán)境污染責(zé)任    第九章 高度危險責(zé)任&

7、#160;   第十章 飼養(yǎng)動物損害責(zé)任    第十一章 物件損害責(zé)任    第十二章 附則,第一章 一般規(guī)定,第一條 [立法宗旨] 為保護民事主體的合法權(quán)益，明確侵權(quán)責(zé)任，預(yù)防并制裁侵權(quán)行為，促進社會和諧穩(wěn)定，制定本法。    第二條 [適用范圍] 侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)

8、依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。    本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。,,第三條 [被侵權(quán)人的請求權(quán)] 被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。    第四條 [侵權(quán)責(zé)任優(yōu)先] 侵權(quán)人因

9、同一行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政責(zé)任或者刑事責(zé)任的，不影響依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。    因同一行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和行政責(zé)任、刑事責(zé)任，侵權(quán)人的財產(chǎn)不足以支付的，先承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。    第五條 [侵權(quán)責(zé)任法和其他法律的關(guān)系] 其他法律對侵權(quán)責(zé)任另有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。,第二章 責(zé)任構(gòu)成和責(zé)任方式,第六條 行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。&

10、#160;   根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（舉證倒置）    第七條 行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。    第八條 二人以上共同實施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。   

11、60;第九條 教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。    教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。,,第十條 二人以上實施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為

12、人承擔(dān)連帶責(zé)任。    第十一條 二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。    第十二條 二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。    第十三條 法律規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任的，被侵權(quán)人

13、有權(quán)請求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任。    第十四條 連帶責(zé)任人根據(jù)各自責(zé)任大小確定相應(yīng)的賠償數(shù)額；難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。    支付超出自己賠償數(shù)額的連帶責(zé)任人，有權(quán)向其他連帶責(zé)任人追償。,,第十五條 承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：    （一）停止侵害；   （二）排除

14、妨礙；    （三）消除危險；    （四）返還財產(chǎn)；    （五）恢復(fù)原狀；    （六）賠償損失；    （七）賠禮道歉；    （八）消除影響、恢復(fù)名譽。 以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)

15、任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。    第十六條 侵害他人造成人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金。    第十七條 因同一侵權(quán)行為造成多人死亡的，可以以相同數(shù)額確定死亡賠償金。,,第十八條 被侵權(quán)

16、人死亡的，其近親屬有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。被侵權(quán)人為單位，該單位分立、合并的，承繼權(quán)利的單位有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。  被侵權(quán)人死亡的，支付被侵權(quán)人醫(yī)療費、喪葬費等合理費用的人有權(quán)請求侵權(quán)人賠償費用，但侵權(quán)人已支付該費用的除外。    第十九條 侵害他人財產(chǎn)的，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他方式計算。    

17、第二十條 侵害他人人身權(quán)益造成財產(chǎn)損失的，按照被侵權(quán)人因此受到的損失賠償；被侵權(quán)人的損失難以確定，侵權(quán)人因此獲得利益的，按照其獲得的利益賠償；侵權(quán)人因此獲得的利益難以確定，被侵權(quán)人和侵權(quán)人就賠償數(shù)額協(xié)商不一致，向人民法院提起訴訟的，由人民法院根據(jù)實際情況確定賠償數(shù)額。    第二十一條 侵權(quán)行為危及他人人身、財產(chǎn)安全的，被侵權(quán)人可以請求侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、排除妨礙、消除危險等侵權(quán)責(zé)任。,,第二十

18、二條 侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。    第二十三條 因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。侵權(quán)人逃逸或者無力承擔(dān)責(zé)任，被侵權(quán)人請求補償?shù)模芤嫒藨?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補償。   第二十四條 受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由雙方分擔(dān)損失。  &#

19、160; 第二十五條 損害發(fā)生后，當(dāng)事人可以協(xié)商賠償費用的支付方式。協(xié)商不一致的，賠償費用應(yīng)當(dāng)一次性支付；一次性支付確有困難的，可以分期支付，但應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的擔(dān)保。,第三章 不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形,第二十六條 被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。   第二十七條 損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔(dān)責(zé)任。   第二十八條 損害是因第三人

20、造成的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。   第二十九條 因不可抗力造成他人損害的，不承擔(dān)責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。,,第三十條 因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的，不承擔(dān)責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，正當(dāng)防衛(wèi)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)呢?zé)任。    第三十一條 因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)責(zé)任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔(dān)責(zé)任或者給

21、予適當(dāng)補償。緊急避險采取措施不當(dāng)或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)呢?zé)任。,第四章 關(guān)于責(zé)任主體的特殊規(guī)定,第三十二條 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。    有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償。 &

22、#160;  第三十三條 完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；沒有過錯的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟狀況對受害人適當(dāng)補償。    完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。,,第三十四條 用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵

23、權(quán)責(zé)任。     勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。    第三十五條 個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。,,第三十六條 網(wǎng)絡(luò)用戶、

24、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。   網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。   網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。 第三十七

25、條 賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。,,第三十八條 無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。

26、   第三十九條 限制民事行為能力人在學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。    第四十條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理

27、職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。,第七章 醫(yī)療損害責(zé)任,第五十四條 患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。    第五十五條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。 &

28、#160;   醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,,第五十六條 因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者授權(quán)的負責(zé)人批準(zhǔn)，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。 第五十七條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,,第五十八條 患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)

29、有過錯：    （一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；    （二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；    （三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。    第五十九條 因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生

30、產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。,,第六十條 患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：    （一）患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；    （二）醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；

31、    （三）限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療。    前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。    第六十一條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料。   &#

32、160;患者要求查閱、復(fù)制前款規(guī)定的病歷資料的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。,,第六十二條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。    第六十三條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員不得違反診療規(guī)范實施不必要的檢查。    第六十四條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的合法權(quán)益受法律保護。干擾醫(yī)療秩序，

33、妨害醫(yī)務(wù)人員工作、生活的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。,醫(yī)療損害責(zé)任,一、明確了三種情形過錯原則： 第58條：患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。,醫(yī)療損害責(zé)任,醫(yī)療損害責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任的一種類型，確定醫(yī)療損害責(zé)任的首要問題，就是確定醫(yī)療損害責(zé)任適用何種歸責(zé)原則。醫(yī)療損害責(zé)任應(yīng)當(dāng)適用過錯責(zé)

34、任原則，其核心是沒有醫(yī)療過失醫(yī)療機構(gòu)就沒有責(zé)任。在過錯責(zé)任原則情況下，侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成是四個要件：損害事實、違法行為、因果關(guān)系、主觀過錯，總體上，四個要件的舉證責(zé)任由原告人承擔(dān)，即“誰主張，誰舉證” 。,,醫(yī)療損害責(zé)任,二、明確了四個方面賠償原則：1、過錯賠償 第54條規(guī)定：患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)第54條的規(guī)定，那么第58條所列舉的三種情形就列入賠償?shù)姆懂牐轻t(yī)療機構(gòu)能夠舉

35、證自己的過錯與患者“損害后果”之間沒有因果關(guān)系。,醫(yī)療損害責(zé)任,然而醫(yī)學(xué)上的因果關(guān)系有時是很難區(qū)分的一種因果關(guān)系。一般情況下，規(guī)范的醫(yī)療行為會有一個較好的醫(yī)療后果（具有普遍意義），但是并非所有規(guī)范的醫(yī)療行為都會有滿意的效果（矛盾的特殊性）。我們不僅需要研究普遍意義的因果關(guān)系，也要研究特殊意義的因果關(guān)系。,醫(yī)療損害責(zé)任,違反醫(yī)療規(guī)范過失行為的三種后果：①直接導(dǎo)致患者的損害后果；②間接導(dǎo)致患者損害后果的發(fā)生；③也可能根本就與患者的損害后果

36、無因果關(guān)系。 ①構(gòu)成醫(yī)療事故（后果須達到《分級標(biāo)準(zhǔn)》所規(guī)定的等級）； ②可能構(gòu)成醫(yī)療事故； ③不構(gòu)成醫(yī)療事故。規(guī)范的醫(yī)療行為，但是療效不滿意則是天天都發(fā)生的，原因也是多方面的。,醫(yī)療損害責(zé)任,2、未盡應(yīng)盡義務(wù)造成損害需賠償（第57條規(guī)定：醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。）我們通常講醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)履行五項基本義務(wù)即：救治、檢查、轉(zhuǎn)移、告知、注意義務(wù)。這五項義

37、務(wù)也是法定義務(wù)，其目的是為了確?；颊叩陌踩?。,醫(yī)療損害責(zé)任,如何界定當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，在09年10月19日《侵權(quán)責(zé)任法》（草案）中第57條規(guī)定：醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的注意義務(wù)，醫(yī)務(wù)人員未盡到該項義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(浙江省就是這樣規(guī)定的） 判斷醫(yī)務(wù)人員注意義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮地區(qū)、醫(yī)療機構(gòu)資質(zhì)、醫(yī)務(wù)人員資質(zhì)等因素。,醫(yī)療損害責(zé)任,正式頒布的《侵權(quán)責(zé)任法》57

38、條當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，而不是草案中“當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的注意義務(wù)”，修改后所涉及的范疇顯然定格在“診療”上。診療義務(wù)與注意義務(wù)究竟哪個外延更廣？筆者認為注意義務(wù)的外延較診療義務(wù)的外延要廣，“診療”是純技術(shù)上的要求，而“注意”則不僅僅是技術(shù)上的要求，前者涵蓋了后者。,醫(yī)療損害責(zé)任,就我國醫(yī)療水平而言，大體分為幾個層次，北京、上海為第一層次，武漢 、廣州、南京等中心城市為第二層次，內(nèi)地省會城市為第三層次；還有第四、第五、第六等層次

39、。醫(yī)療水平發(fā)展的不均衡，最終體現(xiàn)在醫(yī)生的診療水平上。就本地區(qū)各級各類醫(yī)療機構(gòu)醫(yī)療水平來講，也是很難用一把尺子來衡量，因此在界定當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)時就需要根據(jù)同級（醫(yī)院級別）、同等（ 醫(yī)生職稱）、同地區(qū)的原則來衡量。,醫(yī)療損害責(zé)任,國家衛(wèi)生部頒布的《臨床技術(shù)操作規(guī)范》省衛(wèi)生廳頒布的《三基》訓(xùn)練指南則是各級各類醫(yī)院及醫(yī)護人員在臨床工作中必須遵循的原則，這就是判斷當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)。,,3、因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷

40、，或者輸入不合格的血液造成患者損害需賠償?shù)模捎缮a(chǎn)、提供者承擔(dān)。第59條：因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)模t(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。,醫(yī)療損害責(zé)任,《產(chǎn)品質(zhì)量法》30條規(guī)定：“銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。” 《民法通則》所規(guī)定的“產(chǎn)品質(zhì)量

41、不合格”即為有過錯。因此產(chǎn)品缺陷致害是一種過錯歸責(zé)，無論產(chǎn)品生產(chǎn)者、銷售者主觀上有無過錯，只要產(chǎn)品存在缺陷致使患者傷害后果，均不能免責(zé)?！缎谭ā?45條規(guī)定對生產(chǎn)不合格醫(yī)療產(chǎn)品對人體健康造成嚴(yán)重危害的承擔(dān)刑事責(zé)任.,醫(yī)療損害責(zé)任,4、患方不配合治療，但是醫(yī)方有過錯。如何理解第60條中：“患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；……前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！被挤讲慌浜巷@然

42、錯不在醫(yī)方，那么醫(yī)療機構(gòu)的過錯究竟在哪里？似乎很矛盾讓人看不懂，其實這里又給醫(yī)療機構(gòu)設(shè)了一個套，為第55條規(guī)定的實施打下伏筆。,醫(yī)療損害責(zé)任,三、明確了三種情形不予賠償?shù)脑瓌t第60條：患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：　?。ㄒ唬┗颊呋蛘咂浣H屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；　?。ǘ┽t(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；　?。ㄈ┫抻诋?dāng)時的醫(yī)療水平難以診療?！　∏翱畹谝豁椙樾?/p>

43、中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。,醫(yī)療損害責(zé)任,《醫(yī)療事故處理條例》第33條規(guī)定：下列情形之一的不屬于醫(yī)療事故：1、緊急情況下?lián)尵壬扇【o急措施造成不良后果的；2、病情異常、體質(zhì)特殊而發(fā)生的醫(yī)療意外；3、現(xiàn)有醫(yī)學(xué)科學(xué)條件無法預(yù)料或防范的不良后果；,醫(yī)療損害責(zé)任,4、無過錯輸血造成不良后果的；5、因患方延誤診療導(dǎo)致不良后果的；6、因不可抗力造成不良后果的。 《醫(yī)療事故處理條例》第49條規(guī)定：

44、“……不屬于醫(yī)療事故的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任?！憋@然這一規(guī)定與《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定相悖。當(dāng)法規(guī)與法律相悖時，應(yīng)當(dāng)服從上位法，這是法律適用原則。,告知與知情同意,四、明確了醫(yī)方需履行的告知義務(wù)第55條：醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。 本條款對實施手

45、術(shù)、特殊檢查、特殊治療以及告知內(nèi)容作出了明確規(guī)定。,,知情同意原則是臨床上處理醫(yī)患關(guān)系的基本倫理準(zhǔn)則之一，其基本內(nèi)容是，臨床醫(yī)師在為病人作出診斷和治療方案后，必須向病人提供包括診斷結(jié)論、治療決策、病情預(yù)后及診治費用等方面真實、充分的信息，尤其是診療方案的性質(zhì)、作用、依據(jù)、損傷、風(fēng)險、不可預(yù)測的意外及其他可供選擇的診療方案及其利弊等信息，使病人或家屬經(jīng)深思熟慮自主作出選擇，并以相應(yīng)方式表達其接受或拒絕此種診療方案的意愿和承諾；在得到患方明

46、確承諾后，才可最終確定和實施由其確認的診治方案。,,《醫(yī)療事故處理條例》第11條規(guī)定：“在醫(yī)療活動中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)將患者的病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險等如實告知患者，及時解答其咨詢；但是，應(yīng)當(dāng)避免對患者產(chǎn)生不利后果?！?《醫(yī)療事故處理條例》中所述的“如實”至少包含“真實”和“完整”兩層含義。,,“真實”的歧義不多容易做到，而如何落實告知的“完整”則是很難做到的，就必須事先明確一個范圍、界限，否則，就必定會產(chǎn)生無謂的爭端。任何手

47、術(shù)、特殊檢查、特殊治療都具有一定的風(fēng)險，不如實告知不行，一旦如實告知，患者就有可能放棄手術(shù)、檢查和治療，不可避免地對患者產(chǎn)生不利后果，因此告知的技巧、藝術(shù)顯得極為重要。,,《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件若干問題的規(guī)定（征求意見稿）》第２０條規(guī)定：“醫(yī)療機構(gòu)是否就患者的病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險等履行告知義務(wù)，以及履行告知義務(wù)是否妥當(dāng)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)患者的病情、精神狀態(tài)、心理承受能力等因素綜合認定。醫(yī)療機構(gòu)為安慰或者鼓勵患者所最作出的

48、不符合實際病情的陳述，一般不應(yīng)視為侵害患者的知情權(quán)。”,,2010年1月22日衛(wèi)生部頒布的《病歷書寫基本規(guī)范》第十條 ： 對需取得患者書面同意方可進行的醫(yī)療活動，應(yīng)當(dāng)由患者本人簽署知情同意書?；颊卟痪邆渫耆袷滦袨槟芰r，應(yīng)當(dāng)由其法定代理人簽字；患者因病無法簽字時，應(yīng)當(dāng)由其授權(quán)的人員簽字；為搶救患者，在法定代理人或被授權(quán)人無法及時簽字的情況下，可由醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者授權(quán)的負責(zé)人簽字。,,因?qū)嵤┍Ｗo性醫(yī)療措施不宜向患者說明情況的，應(yīng)當(dāng)將有

49、關(guān)情況告知患者近親屬，由患者近親屬簽署知情同意書，并及時記錄?；颊邿o近親屬的或者患者近親屬無法簽署同意書的，由患者的法定代理人或者關(guān)系人簽署同意書。,,為貫徹實施《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》、《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》等法律法規(guī)，尊重患者知情權(quán)、選擇權(quán)和同意權(quán)，維護醫(yī)患雙方合法權(quán)益，衛(wèi)生部01年3月4日將北京大學(xué)人民醫(yī)院整理修訂的《醫(yī)療知情同意書》公布在衛(wèi)生部網(wǎng)站供各級各類醫(yī)療機構(gòu)參考使用?！夺t(yī)療知情同意書》匯編全書共24個章節(jié)600頁羅列

50、了公共告知部分、臨床各科以及醫(yī)技科室的告知。,醫(yī)療損害責(zé)任,五、明確了緊急情況下醫(yī)方需履行救治義務(wù)第56條：因搶救生命垂危的患者等緊急情況，不能取得患者或者其近親屬意見的，經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者授權(quán)的負責(zé)人批準(zhǔn)，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施。本條款的關(guān)鍵詞是“不能取得”和“醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者授權(quán)的負責(zé)人批準(zhǔn)”以及“立即實施醫(yī)療措施”。,醫(yī)療損害責(zé)任,《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第33條規(guī)定：“無法取得患者意見又無家屬或者關(guān)系人在場，或者遇到其他

51、特殊情況時，經(jīng)治醫(yī)師應(yīng)當(dāng)提出醫(yī)療處置方案，在取得醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者被授權(quán)負責(zé)人員的批準(zhǔn)后實施?！薄安荒苋〉谩边€是“無法取得”沒有原則上的區(qū)別，真實的意思有多種理解：患者無民事行為能力，家屬不在，患方拒絕，患方遲疑等等，這個時候，實際存在著患者本人及家屬的知情選擇權(quán)與醫(yī)方醫(yī)療處置權(quán)的沖突，以誰為準(zhǔn)？衡量的標(biāo)準(zhǔn)是什么？一旦發(fā)生醫(yī)療意外，醫(yī)方是否要承擔(dān)責(zé)任？,北京朝陽醫(yī)院產(chǎn)婦事件,《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第二十四條　對急危患者，醫(yī)師應(yīng)當(dāng)采取緊急措施進

52、行診治；不得拒絕急救處置?！夺t(yī)療機構(gòu)管理條例》第三十一條：“醫(yī)療機構(gòu)對危重病人應(yīng)當(dāng)立即搶救。對限于設(shè)備或者技術(shù)條件不能診治的病人，應(yīng)當(dāng)及時轉(zhuǎn)診”。相關(guān)法律法規(guī)、部門規(guī)章均有明確規(guī)定。,,作為產(chǎn)婦當(dāng)時無法表達自己的意愿，而所謂的“家屬”肖志軍則拒絕簽字，醫(yī)療機構(gòu)則機械地履行知情同意簽字，使得產(chǎn)婦從可以救治到后來無法救治，最終死亡，該事件轟動全國。人們不禁要問，醫(yī)院的職責(zé)是什么？醫(yī)生的職責(zé)又是什么？醫(yī)院是救治患者的專業(yè)場所，醫(yī)生的天職是救

53、死扶傷。在緊急情況下拘泥于簽署手術(shù)同意書，而不采取緊急救治措施，無論說到哪里都講不通！什么事能比拯救生命更重要？,,中國青年報09年做過一項社會調(diào)查，我國哪些職業(yè)失去操守的現(xiàn)象最嚴(yán)重？經(jīng)12500多名公眾投票，醫(yī)生竟然名列榜首。我們不妨反思一下，我們是否做到了醫(yī)生應(yīng)當(dāng)做的，是否具備了一顆悲憫之心。古圣人孟子說，看到一個小孩快要掉到井里去了，任何人都會近乎本能地把他拉住，而不會問這是誰家的孩子?！盁o惻隱之心，非人也。” 無“惻隱之心”的醫(yī)

54、生，又怎么配得上醫(yī)生的稱號呢！,,我們經(jīng)常講，兩害相取取其輕，兩權(quán)相衡取其重，應(yīng)當(dāng)講生命是第一位的，當(dāng)一個生命發(fā)生危急時積極救治是符合法律基本精神的。有人會問，如果采取了緊急救治措施，產(chǎn)婦仍然死亡那又會如何？作為醫(yī)療機構(gòu)和參加救治的醫(yī)生來講盡力了問心無愧，作為公眾媒體、廣大人民群眾心中自然會有一桿秤，作為人民法院是不會將法律天平倒置的。,醫(yī)療損害責(zé)任,《侵權(quán)責(zé)任法》第56條的規(guī)定，實際上賦予了醫(yī)療機構(gòu)在緊急情況下“經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)負責(zé)人或者授

55、權(quán)的負責(zé)人批準(zhǔn)，可以立即實施相應(yīng)的醫(yī)療措施?！钡臋?quán)力。從另外一個側(cè)面來講，法律賦予了醫(yī)療具有強制力這一說。知情同意簽字是必須履行的法定程序，但在緊急情況下醫(yī)療具有強制力。,醫(yī)療損害責(zé)任,六、明確了病歷管理、復(fù)制原則，涉及到三個條款1、病歷管理禁止性規(guī)定第58條：（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料 （三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。 《醫(yī)療機構(gòu)病歷管理規(guī)定》第五條：醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格病歷管理，嚴(yán)禁任何人涂改、偽造、隱

56、匿、銷毀、搶奪、竊取病歷。,,《醫(yī)療事故處理條例》第九條：嚴(yán)禁涂改、偽造、隱匿、銷毀或者搶奪病歷資料。 在鑒定實踐中患方往往將涂改病歷等同于偽造篡改，筆者認為不能一概而論。所謂“涂改”病歷有下列四種情形：①病歷寫的不好，涂改后揉成一團，扔到廢紙簍內(nèi)被患者撿到后作為證據(jù)使用；②病歷書寫時寫錯內(nèi)容，隨手涂改；③為了應(yīng)對病歷檢查進行涂改；④為了掩蓋真相進行涂改。,,“涂改”是指在病歷書寫完成以后，為掩蓋原病歷的真實性而違背客觀事實

57、刷進行的涂改，其目的就是為了逃避責(zé)任或謀取不正當(dāng)?shù)睦妗Α皞卧?、隱匿、銷毀”病歷，法院只能推定責(zé)任方有過錯，承擔(dān)全責(zé)。,,2、醫(yī)方保管病歷、患方可以復(fù)制客觀病歷第61條：醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料?！　』颊咭蟛殚?、復(fù)制前款規(guī)定的病歷資料的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。,,《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第37條規(guī)定：醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中，違反本法規(guī)定，有下列情形

58、之一的……給予警告或者責(zé)令暫停六個月以上一年以下執(zhí)業(yè)活動；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷其執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（五）隱匿、偽造或者擅自銷毀醫(yī)學(xué)文書及有關(guān)資料的。,,由此可見“涂改、偽造、隱匿、銷毀病歷資料”無論是在法律法規(guī)的層面，還是在部門規(guī)章行政管理的層面均為禁止性規(guī)定。在司法實踐中各級人民法院在審理醫(yī)療糾紛案件時，由于醫(yī)療機構(gòu)未按照病歷書寫規(guī)范的規(guī)定，隨意涂改病歷被判敗訴的案件難道還少嗎！必須加強法律意識，按照規(guī)范修改病歷，

59、養(yǎng)成良好的病歷書寫習(xí)慣。,,3、未經(jīng)患者同意不得公開其病歷資料 第62條：醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。,,七、明確醫(yī)方保密義務(wù)，第62條：醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)對患者的隱私保密。泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！秷?zhí)業(yè)醫(yī)師法》第22條規(guī)定：醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中履行下列義務(wù)（三）關(guān)心、愛護、尊重患者，保

60、護患者的隱私。,,在鑒定實踐中，患方就隱私權(quán)的問題雖偶有提及，但不是爭議的焦點，《侵權(quán)責(zé)任法》第62條明確了規(guī)定，可以斷言在不久的將來，隱私權(quán)的問題將會逐漸顯現(xiàn)出來。舉一些簡單的事例，孕婦生產(chǎn)后為什么家中或手機信息中經(jīng)常有電話或信息兜售嬰兒產(chǎn)品？糖尿病、高血壓患者為什么經(jīng)常會收到電話、信息的騷擾？這些患者的家庭地址、電話等信息從何而來？因此加強患者信息管理是非常必要的。,,《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第37條規(guī)定：醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中，違反本法規(guī)定，有下

61、列情形之一的……給予警告或者責(zé)令暫停六個月以上一年以下執(zhí)業(yè)活動；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷其執(zhí)業(yè)證書；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（九）泄露患者隱私，造成嚴(yán)重后果的；,,八、明確了醫(yī)方不得過度檢查第63條：醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員不得違反診療規(guī)范實施不必要的檢查。草案第六十三條：醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)患者的病情實施合理的診療行為，不得采取過度檢查等不必要的診療行為。醫(yī)療機構(gòu)違反前款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)退回不必要診療的費用，造成患者其它損害的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

62、。,,草案與新法的第63條進行比較，顯然新法規(guī)定的范疇要小的多，僅局限于“檢查”上，原先所規(guī)定的診療行為則包含了檢查、治療、用藥等等。但是在司法實踐中，人民法院在受理醫(yī)療糾紛案件時，會綜合考慮“不必要的診療行為”在整個案件中賠付份額，我們將草案提出來討論，為的是規(guī)范醫(yī)療行為，防患于未然。,,何為不必要的檢查？醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中必須履行法定的檢查義務(wù)，一個患者從就診、入院到出院須進行多次的檢查，有的檢查須重復(fù)做，這是為了考慮患者的安全，提高

63、醫(yī)療質(zhì)量。這里不排除有“大檢查”的嫌疑，但對于界定不必要的檢查，應(yīng)當(dāng)有一個前提，就是在《臨床技術(shù)操作規(guī)范》以及衛(wèi)生部頒布的臨床路徑規(guī)定的范圍內(nèi)進行檢查，但不是機械的執(zhí)行臨床路徑，在路徑規(guī)定的基礎(chǔ)上進行微調(diào)，同時應(yīng)當(dāng)注意本市衛(wèi)生行政部門規(guī)定的同城互認。,醫(yī)療損害責(zé)任,九、再次重申了醫(yī)務(wù)人員合法權(quán)益受法律保護第64條：醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的合法權(quán)益受法律保護。干擾醫(yī)療秩序，妨害醫(yī)務(wù)人員工作、生活的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任?！秷?zhí)業(yè)醫(yī)師法》第2

64、1條 醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中享有下列權(quán)利（五）在執(zhí)業(yè)活動中，人格尊嚴(yán)、人身安全不受侵犯。,,《侵權(quán)責(zé)任法》第64條很好看，但是不管用，《刑法》第六章“妨礙社會管理秩序罪”中第291、292、293條對在公共場所聚眾斗毆、起哄、鬧事造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的處于有期徒刑、拘役或者管制。,,《中華人民共和國治安管理處罰法》第二十三條　有下列行為之一的，處警告或者二百元以下罰款；情節(jié)較重的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：　?。ㄒ?/p>

65、）擾亂機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位秩序，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)、醫(yī)療、教學(xué)、科研不能正常進行，尚未造成嚴(yán)重損失的； 聚眾實施前款行為的，對首要分子處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。,,《中華人民共和國治安管理處罰法》第四十三條　毆打他人的，或者故意傷害他人身體的，處五日以上十日以下拘留，并處二百元以上五百元以下罰款；,,浙江省高院《關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件若干問題的意見》（2010年9月13日發(fā)布）,謝 謝 !