ppp項目法律問題及處理措施探討

1、PPPPPP項目法律問題及處理措施探討項目法律問題及處理措施探討摘要：本文在Ρ鏡ノ壞湫馱謔PPP項目開展調(diào)研的基礎(chǔ)上，聚焦于在施PPP項目施工管理及項目公司管理中的法律問題，探尋PPP項目法律風險防范和解決措施，為相關(guān)PPP項目順利開展提供借鑒經(jīng)驗。下載關(guān)鍵詞：PPP項目法律問題施工管理風險防范中圖分類號：D922.181文獻標識碼：A1項目情況概述1.1項目基本情況某市西外環(huán)路項目實施機構(gòu)為市住建委，政府出資代表為市城投；該市另一國道

2、PPP項目（下簡稱“國道項目”）實施機構(gòu)為市交通局，政府方出資代表為市交投。兩項目資金方均為該市銀行，市銀行主導成立基金入股項目公司。西外環(huán)路項目2016年11月開工，由于土地審批立項問題，項目拆分成三段，分為三個獨立項目單獨報批。國道項目2016年12月開工，由于政府原因，交通局與項目公司暫未正式簽訂PPP協(xié)議，已采取補充協(xié)議方式彌補。1.2項目公司治理結(jié)構(gòu)西外環(huán)路項目公司董事共5名，市城投選派1名，資金方選派1名，我方選派3名，其中

3、董事長由我方委派；監(jiān)事由城投與我方各選任1名，另有1名職工監(jiān)事。國道項目董事共7名，市交投選派2名董事，我方選派3名，資金方選派1名，職工選舉1名，其中董事長由我方提名董事會批準。經(jīng)營層面設(shè)立總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)、總法律顧問等，職能部門設(shè)置財務(wù)資金部、商務(wù)合約部、工程管理部和綜合辦公室，西外環(huán)路項目公司與國道項目公司管理人員大致相同，兩塊牌子，一套人馬。2項目法律風險及擬采取措施探討2.1已出現(xiàn)法律風險及其應(yīng)對措施和效果2.1.1

4、正式PPP項目合同未簽訂國道項目草簽版PPP協(xié)議由市交通局與我方、市交投、基金方共四方主體簽訂，項目公司成立后政府應(yīng)與項目公司簽訂正式版PPP合同，建立政府方與項目公司之間的合同關(guān)系。但政府方常務(wù)會議要求PPP協(xié)議必須由政府與三家股東簽訂，不再另行與項目公司簽訂PPP合同，以致項目公司主體與政府之間征拆費支付、政府付費等一系列權(quán)利義務(wù)關(guān)系缺乏合同依據(jù)。目前已通過由市交通局與我方、市交投、基金方、項目公司四方簽訂補充協(xié)議繼承原PPP協(xié)議的

5、方式解決，約定由項目公司承繼PPP協(xié)議中我方、市交投、基金方的權(quán)利義務(wù)。2.1.2《特許經(jīng)營協(xié)議》性質(zhì)風險西外環(huán)路項目只涉及廣告收費權(quán)；國道項目建設(shè)范圍包括高速公路收費站，但項目授權(quán)范圍并不涉及高速公路收費權(quán)。項目協(xié)議名稱均為《特許經(jīng)營協(xié)議》，易導致項目未來出現(xiàn)爭議時該協(xié)議被定義為行政合同，從而訴諸行政程序，不利于私法權(quán)益保護。國道項目通過在PPP協(xié)議的補充協(xié)議中對協(xié)議的私法性質(zhì)做出明確約定，并將爭議解決約定為仲裁解決，防范未來協(xié)議性質(zhì)

6、風險。2.1.3土地征拆延期名下，但PPP協(xié)議中并未明確是否將土地使用權(quán)及項目所有權(quán)轉(zhuǎn)移至項目公司。從項目融資及資產(chǎn)證券化角度考慮，劃入項目公司名下有利于項目融資；從后期項目移交涉及的稅費成本、價格、產(chǎn)權(quán)問題考慮，不劃入項目公司更好?；陧椖拷Y(jié)束無償移交時涉及增值稅費用，為減少后期移交成本，建議提前與政府溝通該事項，明確土地使用權(quán)和項目所有權(quán)歸屬于政府，防范成本增加風險。2.2.3項目公司人員管理成本風險西外環(huán)路項目公司每年管理費用上限

7、為300萬年。我方人員能否以勞務(wù)派遣方式進入項目公司，我方人員進入項目公司后職級、薪酬和社保執(zhí)行什么標準，以及我方人員代付薪酬、險金等如何納入項目公司成本等人員管理問題都尚存疑問。實際上與項目公司簽訂勞動關(guān)系的人員很少，是否會影響會計事務(wù)所對項目公司實際“控制方”的認定，有待進一步確定。2.2.4回購期不能順利進入風險項目由建設(shè)期進入運營回購期，意味著我方投資價款得到確權(quán)，是整個投資活動的重要節(jié)點。但如果政府回購意愿不強、工程履約瑕疵、

8、發(fā)生協(xié)議約定解除事項等極易造成項目不能順利進入回購期。故建議采取以下措施：與政府相關(guān)部門建立持續(xù)良好的溝通關(guān)系，強化政府回購意愿和責任，弱化政府逃避回購的故意性；強化施工履約風險管理，精心策劃施工方案，確保過程完美履約，避免因我方過錯造成無法進入回購期；協(xié)議中對觸發(fā)回購的條款如果在簽約初期無法達到我方要求，一定要在履約過程中以補充協(xié)議的方式進行優(yōu)化。2.2.5大中修成本M用風險西外環(huán)路PPP協(xié)議未約定大中修成本計算問題，國道項目PPP協(xié)

9、議約定了運維費為投資額的1%，其中包含了大中修費用。雖然西外環(huán)路項目投資總額中未包含大中修成本，但項目實際上面臨4年中修、8年大修，而西外環(huán)路項目運營期為8年，需要進行1次中修和1次大修，如果第8年時不進行大修很難完成項目移交，如果進行大修則成本加大。建議提前對大中修費用進行專業(yè)測算，提前與政府溝通超額投資時的解決路徑。2.2.6運營期道路管養(yǎng)風險該風險主要是指政府過程考核的風險和道路使用過程中發(fā)生責任事故的風險。建議采取措施包括：在選

10、擇管養(yǎng)外包服務(wù)方面重點考慮政府管養(yǎng)隊伍或者實力較強的管養(yǎng)公司，進行風險轉(zhuǎn)嫁；在施工過程中，充分利用監(jiān)理單位和我局自身質(zhì)量管控體系，強化質(zhì)量管理，減少后期一般維修費用；針對公路、外環(huán)線等項目，協(xié)調(diào)政府對車輛超載超限嚴格管理，避免道路過度使用造成損壞；購置相關(guān)保險，確保覆蓋道路全運營期。3對項目及項目公司管理的建議3.1積極應(yīng)對，解決問題從合同簽署到項目施工，西外環(huán)和國道項目呈現(xiàn)了很多投資項目獨有的法律風險，尤其是在項目公司管理運營上的風險