2012柏浪濤刑法攻略(整理版)

1、2012柏浪濤刑法攻略（講義卷）柏浪濤刑法攻略（講義卷）知識框架知識框架1客觀要件：行為主體，危害行為，危害結(jié)果，因果關(guān)系2客觀阻卻事由：正當防衛(wèi)，緊急避險，被害人承諾3主觀要件：犯罪故意，犯罪過失，無罪過事件，事實認識錯誤4主觀阻卻事由：責任年齡，責任能力，違法性認識可能性，期待可能性5犯罪形態(tài)：犯罪預(yù)備，犯罪未遂，犯罪中止，犯罪既遂成立條件（共同行為、共同故意），理論分類（正犯、共犯）6共同犯罪：法定分類（主犯、從犯、脅從犯），特殊

2、問題（共犯與身份、共犯與認識錯誤、共犯與犯罪形態(tài)）7罪數(shù)：實質(zhì)一罪，法定一罪，處斷一罪，數(shù)罪1.刑罰的體系：主刑，附加刑刑罰論2刑罰的裁量：量刑情節(jié)，累犯，自首，立功，數(shù)罪并罰，緩刑3刑罰的執(zhí)行和消滅：減刑，假釋，時效，赦免刑罰論犯罪論總論刑法論：刑法概說，刑法的解釋，刑法的基本原則，刑法的效力奪取型：搶劫罪，搶奪罪，盜竊罪交付型：詐騙罪，敲詐勒索罪侵占型：侵占罪，職務(wù)侵占罪挪用型：挪用資金罪，挪用特定款物罪毀棄型：故意毀壞財物罪，破壞

3、生產(chǎn)經(jīng)營罪危害國家安全罪危害國防利益罪軍人違反職責罪侵犯社會法益侵犯個人法益人身犯罪（生命，身體，自由，名譽，民主權(quán)利，婚姻家庭權(quán)利）分論財產(chǎn)犯罪危害公共安全犯罪破壞經(jīng)濟秩序犯罪妨害社會管理犯罪貪污賄賂犯罪瀆職犯罪侵犯國家法益侵害國家職能的犯罪危害國家存立的犯罪第一講刑法論第一講刑法論特別提示特別提示一、刑法總論體系犯罪的成立問題：犯罪構(gòu)成要件犯罪的時間發(fā)展問題：犯罪形態(tài)犯罪的空間分布問題：共同犯罪犯罪的數(shù)量競合問題：罪數(shù)刑法論：刑法的

4、解釋、基本原則、適用效力犯罪論刑罰論：體系→裁量→執(zhí)行→消滅分值分布：大致上，刑法每年考查90分，總論與分論各占一半?？傉撝?，刑法論占10%，犯罪論占70%，刑罰論占20%。對一個條文用語解釋出一個含義，必須給出理由，論證解釋的合理性。解釋理由無窮無盡，常見的有：1文理解釋。這是指根據(jù)文法、語法等來論證解釋后的含義是否屬于刑法用語可能具有的含義。簡言之，需要考查該解釋后的含義在文理上是否講得通。例如，“收買”一詞有兩個含義：一是收購；二

5、是用錢財或其他好處籠絡(luò)人心。收買被拐賣婦女、兒童罪中的“收買”不可能是指用錢財籠絡(luò)人心。刑法第104條第2款規(guī)定：“策動、脅迫、勾引、收買國家機關(guān)工作人員、武裝部隊人員、人民警察、民兵進行武裝叛亂或者武裝暴亂的，依照前款的規(guī)定從重處罰?！逼渲械摹笆召I”也不可能是指收購。2體系解釋。這是指根據(jù)體系邏輯來論證解釋后的含義在刑法體系中是否協(xié)調(diào)合理。例如，從文義上看，“偽造”可以包含“變造”，但是我國刑法在偽造貨幣罪之外又規(guī)定了變造貨幣罪，那么

6、偽造貨幣罪中的“偽造”就不能包含“變造”。3當然解釋。這是指根據(jù)形式邏輯來論證解釋后的含義是否符合當然道理，在論證出罪時舉重以明輕（重的行為都無罪，輕的行為更應(yīng)無罪），在論證人罪時舉輕以明重（輕的行為都是犯罪，重的行為更應(yīng)是犯罪）。可以看出，當然解釋其實也是體系解釋的一種。例如，司法解釋規(guī)定：一年內(nèi)三次盜竊，構(gòu)成盜竊罪。那么，一年內(nèi)四次盜竊的，當然構(gòu)成盜竊罪。這就是當然解釋的結(jié)論?！咀⒁狻慨斎唤忉屪非蠼Y(jié)論的邏輯合理性，但該結(jié)論并不必然符

7、合罪刑法定原則。在根據(jù)舉輕以明重（輕的行為都是犯罪，重的行為更應(yīng)是犯罪）人罪時，也要求案件事實符合刑法規(guī)定的構(gòu)成要件，遵守罪刑法定原則，不能簡單地以案件事實的社會危害性嚴重為由以犯罪論處。例如，早前社會上出現(xiàn)過倒賣飛機票的行為。應(yīng)當說，倒賣飛機票的行為比倒賣車票、船票的危害性更嚴重，根據(jù)當然解釋更應(yīng)入罪。但是，我國刑法只規(guī)定了倒賣車票、船票罪，就不能將飛機票解釋為“車票、船票”，進而以倒賣車票、船票罪論處。4歷史解釋。這是指根據(jù)歷史的、

8、發(fā)展的眼光從歷史沿革的角度為解釋的結(jié)論提供合理性，這不同于探求立法原意的主觀解釋。例如，1979年舊刑法第183條將遺棄罪規(guī)定在妨害婚姻家庭罪一章中，其中行為主體也即“扶養(yǎng)義務(wù)人”僅限于婚姻家庭成員之間。而1997年新刑法第261條將遺棄罪規(guī)定在侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪一章，那么，“扶養(yǎng)義務(wù)人”就不限于婚姻家庭成員之間，兒童福利院的院長也可成為遺棄罪的主體。（四）解釋的技巧即使根據(jù)解釋的理由認為某個解釋的結(jié)論具有合理性，但是首先需要

9、根據(jù)某種解釋技巧得出該解釋結(jié)論。常見的解釋技巧有：1平義解釋。這是指按照該用語最平白的字面含義來解釋含義，即所謂的看山是山，看水是水。2擴大解釋（又稱擴張解釋）。這是指對用語解釋后的含義大于字面含義，但該含義仍處在該用語可能的含義范圍內(nèi)。例如，將自動取款機解釋為“金融機構(gòu)”，就是對“金融機構(gòu)”的擴大解釋。【注意】擴大解釋這種方法本身是被允許的，但是其解釋后的結(jié)論并不一定具有可適用性。例如，將網(wǎng)絡(luò)上的虛擬財產(chǎn)解釋為“財物”，沒有超出“財物

10、”可能的含義范圍，屬于擴大解釋。但是，這種擴大解釋的結(jié)論適用到具體的財產(chǎn)犯罪中（如搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪等），是否合理，則需要具體分析。3縮小解釋（又稱限制解釋）。這是指對用語解釋后的含義小于字面含義。例如，根據(jù)司法解釋，盜伐林木罪中的“林木”不包括他人房前屋后、自留地種植的零星樹木。4反對解釋（又稱反義解釋）。這是指根據(jù)用語的正面表述，推導(dǎo)出其反面含義。例如，十四周歲及以上的人要對故意殺人罪負責。據(jù)此，小于十四周歲的人便不需對故意殺人

11、罪負責。5補正解釋。這是指刑法條文用語表述有明顯錯誤，只有通過修正、補正來闡明其真實含義。例如，刑法第63條第1款規(guī)定：“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當在法定刑以下判處刑罰?！边@里的“以下”應(yīng)當不包括本數(shù)。如果判本數(shù)，就屬于從輕處罰。但是第99條規(guī)定：“本法所稱以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)。”因此對第63條的“以下”應(yīng)進行補正解釋，認為第63條的“以下”用語錯誤，應(yīng)解釋為“低于法定最低刑判處刑罰”。6類推解釋。這是指將不符合法