對(duì)我國(guó)法定訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的思考

1、<p>　　對(duì)我國(guó)法定訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)的思考</p><p>　　摘 要：訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)在離婚訴訟中居于重要地位。我國(guó)婚姻法采取的是感情破裂標(biāo)準(zhǔn)，雖然我國(guó)的司法實(shí)踐和法律法規(guī)確定了很多判斷感情破裂的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)，但從實(shí)際運(yùn)作情況來看，把“感情確已破裂”作為訴訟離婚的唯一實(shí)質(zhì)要件是不夠的，感情是意識(shí)形態(tài)的東西，具體表現(xiàn)非常多樣。法律沒有規(guī)定并且實(shí)際上也不能調(diào)整精神意識(shí)。筆者通過比較中外法律對(duì)婚姻關(guān)系是否破裂的判斷

2、標(biāo)準(zhǔn)不同而得出結(jié)論，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)用“婚姻關(guān)系破裂”代替“感情確已破裂”作為確定離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)。 </p><p>　　關(guān)鍵詞：訴訟離婚標(biāo)準(zhǔn)；夫妻感情；婚姻關(guān)系 </p><p>　　中圖分類號(hào)：D924 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1673-0992（2010）08-0147-02?? </p><p>　　一、 我國(guó)歷來《婚姻法》規(guī)定法定離婚標(biāo)準(zhǔn)之概述 </p&g

3、t;<p>　　我國(guó)新的《婚姻法》已經(jīng)于2001年公布于世，最高隨后也相繼出臺(tái)了兩部司法解釋，并且目前司法解釋三草案也已經(jīng)出來了，各方面的規(guī)定都更合理化和理性化，離婚制度在婚姻法中站著不小的地位，離婚制度的影響無論從家庭、社會(huì)到國(guó)家尤其是個(gè)人都有很大的意義。那么這次新的法定判決離婚標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定也是在原先規(guī)定基礎(chǔ)上更加以合理化，那么它是否符合我國(guó)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的趨勢(shì)，適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的需要？讓我們先看看我國(guó)婚姻法對(duì)此規(guī)定的發(fā)展過

4、程。在婚姻法學(xué)理論上，判決離婚的標(biāo)準(zhǔn)可以分為三種形式：抽象主義、具體列舉主義和列示主義。抽象主義是對(duì)離婚的理由不采取具體列舉的方法，而是僅從原則的抽象性規(guī)定。此種方式主要與實(shí)行破裂原則的立法精神相適應(yīng)。我國(guó)1980年的婚姻法就采取了這種模式，離婚理由只規(guī)定了一條，即感情破裂。抽象概括主義的優(yōu)點(diǎn)就是防止了遺漏，但缺點(diǎn)就是太原則，太抽象，操作性不強(qiáng)。具體列舉主義，即將離婚的法定理由一一列舉，不符合法定理由的離婚之訴，法院不予受理。中國(guó)古代有

5、關(guān)于“七出”的規(guī)定，民國(guó)政府的立法中就是采用這種方法。這種方式弊端性就是容易遺漏，列舉過多又太繁瑣，并且不利于司法審判。列示主義，即在法律中既有概括性</p><p>　　二、 對(duì)我國(guó)現(xiàn)行婚姻法中的“感情破裂”標(biāo)準(zhǔn)比較分析其不足 </p><p>　?。ㄒ唬╆P(guān)于國(guó)外法定離婚標(biāo)準(zhǔn)的一些規(guī)定 </p><p>　　無論是英美法系、還是大陸法系國(guó)家包括原蘇聯(lián)、中國(guó)、日本等

6、，在離婚立法上都廣泛采用破裂原則。但在不同的國(guó)家有不同的表現(xiàn)形式，這與他們本國(guó)的傳統(tǒng)文化、風(fēng)俗習(xí)慣等密切相關(guān)。就破裂主義原則來看，世界上大多數(shù)國(guó)家都采用的是以婚姻破裂主義原則為主構(gòu)建的離婚理由體系?；橐鲫P(guān)系破裂主義體現(xiàn)了當(dāng)代婚姻立法對(duì)當(dāng)事人自由意志的尊重和關(guān)注人性的價(jià)值取向。下面就德國(guó)和英國(guó)的破裂原則進(jìn)行簡(jiǎn)要的介紹： </p><p>　　1.德國(guó)是大陸法系的代表，其民法典第1565條規(guī)定:婚姻如果破裂,可以離婚

7、。如果婚姻雙方的共同生活不復(fù)存在并且不可能期待婚姻雙方重建此種生活,婚姻即為破裂。同時(shí)該法典第1566條確立了判斷破裂的標(biāo)準(zhǔn):如果婚姻雙方分居1年并且雙方均申請(qǐng)離婚或者申請(qǐng)相對(duì)人同意離婚,則推定婚姻破裂,此推定為不可駁回之推定;如果婚姻雙方自3年來一直分居生活,則推定婚姻破裂,此推定為不可駁回之推定。據(jù)此得知,作為破裂的標(biāo)志就是“夫妻的共同生活已不復(fù)存在”的客觀狀況和“不能期待雙方恢復(fù)其共同生活”的當(dāng)事人主觀狀態(tài)。 </p>

8、<p>　　2.英國(guó)是英美法系的代表，其離婚立法僅以婚姻已經(jīng)破裂且無法挽回作為離婚的唯一理由。為了證明婚姻已經(jīng)破裂,申請(qǐng)離婚一方當(dāng)事人必須有以下原因之一存在:一是此方當(dāng)事人因?qū)Ψ疆?dāng)事人與人通奸而不堪與之共同生活;二是對(duì)方當(dāng)事人行為惡劣,以致客觀上不能合理地指望此方當(dāng)事人與之共同生活;三是此方當(dāng)事人在提出離婚申請(qǐng)前,遭他方遺棄已達(dá)2年;四是雙方當(dāng)事人在申請(qǐng)離婚前分居至少連續(xù)達(dá)2年,且他方又同意由法院作出離婚裁定;五是雙方當(dāng)事

9、人在提出離婚申請(qǐng)前分居已達(dá)5年的。在證明上述原因時(shí),原告不必證明不堪與對(duì)方當(dāng)事人共同生活系對(duì)方當(dāng)事人與人通奸的結(jié)果。原告知道被告的通奸行為后又與之共同生活連續(xù)或先后共達(dá)6個(gè)月以上的,不得以上述原因提出離婚。 </p><p>　?。ǘ?duì)我國(guó)婚姻法規(guī)定的離婚標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)述 </p><p>　　我國(guó)婚姻立法經(jīng)歷過三次重大立法活動(dòng),即1950年頒布第一部《婚姻法》；1980年修改制定了第二部《

10、婚姻法》, 廢除1950年《婚姻法》；2001年對(duì)1980年《婚姻法》進(jìn)行了重大修正。在三次立法過程中, 離婚標(biāo)準(zhǔn)的立法模式也經(jīng)歷了一個(gè)由概括主義到例示主義的發(fā)展變化過程。感情破裂主義原則于1980年第一次被寫進(jìn)我國(guó)的《婚姻法》中，經(jīng)過二十多年的貫徹實(shí)施又被新的《婚姻法》所續(xù)用，同時(shí)又增加了一些列舉性規(guī)定。但就我國(guó)的國(guó)情來看，仍然實(shí)行“感情破裂主義”的離婚法定原則不能與我國(guó)的現(xiàn)實(shí)相適應(yīng)，具有很大的缺陷與不足。 </p>&

11、lt;p>　　1.從法理上講，把“感情破裂主義”作為婚姻法中調(diào)整離婚的原則是不符合法學(xué)的基本理論的。根據(jù)法學(xué)基本理念，法律的調(diào)整對(duì)象是一定的社會(huì)關(guān)系?；橐黾彝シㄗ鳛榉▽W(xué)的一個(gè)部門，其調(diào)整對(duì)象應(yīng)該是婚姻家庭這一特殊的社會(huì)關(guān)系?；橐黾彝ブ械碾x婚法律制度也不例外。感情屬于人的心理、情感等精神活動(dòng)范疇，是多種情感、心理要素交織在一起的多元復(fù)合結(jié)構(gòu)，根本不屬于法律能夠直接規(guī)范和調(diào)整的領(lǐng)域。所以說法律作為一種對(duì)社會(huì)關(guān)系的評(píng)判與調(diào)整，無法也根本

12、不應(yīng)該對(duì)感情作出調(diào)整。事實(shí)上，目前除了中國(guó)之外，無任何國(guó)家將感情作為法律調(diào)整的對(duì)象。按照馬克思主義的觀點(diǎn)，婚姻從本質(zhì)上講是一種特殊的社會(huì)關(guān)系。形成和支配婚姻這種人類兩性結(jié)合形式的本質(zhì)力量是社會(huì)力量?；橐鲎鳛橐环N倫理實(shí)體，其內(nèi)涵并不完全是夫妻感情，而是包括精神生活、經(jīng)濟(jì)生活和性生活的集合體。維持人類自身生產(chǎn)的正常進(jìn)行是婚姻的首要職能，維持實(shí)體的夫妻生活是人類生存的需要，而夫妻間的精神生活是建立在相互間的物質(zhì)生活基礎(chǔ)上的。婚姻的這三種內(nèi)涵缺

13、一不可。感情作為精神生活的一部分，它不能代替婚姻其它兩個(gè)方面的內(nèi)涵，感情破裂并不能概括導(dǎo)致離婚的所有因素。 </p><p>　　2.從本質(zhì)與制度上講，婚姻包含自然屬性和社會(huì)屬性兩個(gè)方面?；橐黾彝サ淖匀粚傩允侵富橐黾彝ベ囈孕纬傻淖匀粭l件，即兩性的差異和繁衍等?；橐黾彝サ纳鐣?huì)屬性是指婚姻家庭的性質(zhì)及其存在和發(fā)展決定于社會(huì)的生產(chǎn)關(guān)系，同時(shí)受社會(huì)的上層建筑等各種因素的影響和制約。婚姻和家庭是相互緊密聯(lián)系在一起的。婚姻的

14、成立也就標(biāo)志著家庭的形成，從而產(chǎn)生對(duì)配偶、子女和社會(huì)的權(quán)利和義務(wù)，使婚姻具有了其社會(huì)屬性。而婚姻的本質(zhì)屬性是由其社會(huì)屬性而不是自然屬性決定的，作為婚姻成立基礎(chǔ)之一的感情屬于婚姻的自然屬性，不能體現(xiàn)出權(quán)利義務(wù)關(guān)系。以“感情破裂”為離婚的法定條件，事實(shí)巨是從法律的角度把婚姻問題認(rèn)定為夫妻雙方的事情，只強(qiáng)調(diào)保護(hù)婚姻關(guān)系而忽略了保護(hù)家庭關(guān)系，只反映出了婚姻的自然屬性，而未反映出婚姻的社會(huì)屬性。 </p><p>　　3.

15、“感情破裂”標(biāo)準(zhǔn)不符合我國(guó)現(xiàn)階段的國(guó)情和婚姻狀況,具有超前性。采用感情破裂主義的理論依據(jù)是婚姻必須以愛情為基礎(chǔ),我國(guó)目前處于社會(huì)主義初級(jí)階段,而且該階段還是一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的歷史時(shí)期,由于社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展水平的限制, 感情并不是婚姻家庭關(guān)系的唯一基礎(chǔ)，還存在對(duì)經(jīng)濟(jì)收人、社會(huì)地位、職業(yè)、學(xué)歷等多種非感情因素的考慮。以愛情為基礎(chǔ)的婚姻遠(yuǎn)遠(yuǎn)還沒有普及,還只是一種倡導(dǎo)。所以以感情破裂為標(biāo)準(zhǔn)不能反映我國(guó)婚姻的現(xiàn)狀和離婚的所有現(xiàn)實(shí)原因。 </p>

16、;<p>　　4.從司法實(shí)踐上來看，這種“感情破裂”標(biāo)準(zhǔn)不利于在實(shí)踐中的操作。據(jù)《人民法院報(bào)》介紹 ,某中級(jí)人民法院2002年度的946件離婚案件中 ,僅有幾例以分居2年或賭博惡習(xí)等判決離婚, 絕大多數(shù)以“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”判決離婚。也就是說 ,在審判實(shí)踐中 ,《婚姻法》明文規(guī)定的夫妻感情破裂的幾種情形 ,并沒有成為離婚案件中判決離婚的主要情形, 卻成為特殊的個(gè)例①?gòu)闹锌梢钥闯鲞@種列示主義中所列舉的法定離婚情形對(duì)

17、實(shí)踐的指導(dǎo)意義不大，并且例示情形不僅不能表明所有的夫妻感情均已破裂 ,而且例示作為絕對(duì)離婚理由 ,沒有設(shè)立相對(duì)條款或困難條款 ,對(duì)夫妻感情確已破裂的少數(shù)特殊案件 ,在司法實(shí)踐中難于貫徹 ,給法官處理具體案件帶來了難題。所謂絕對(duì)離婚理由主義 ,又叫絕對(duì)離婚原因 ,即只要當(dāng)事人舉證證明婚姻關(guān)系的現(xiàn)狀符合法定離婚條件或情形 ,法官不再有裁量權(quán) ,必須作出離婚的判決。 </p><p><b>　　三、 結(jié)束語(yǔ)

18、 </b></p><p>　　綜上所述，從以上分析可以看出，我國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》 中所規(guī)定的以“感情破裂”標(biāo)準(zhǔn)為法定離婚的原則已經(jīng)不適合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)社會(huì)，充分暴露出了它的不科學(xué)性、不合理性，同時(shí)又不具有較強(qiáng)的可操作性。無論從理論上還是實(shí)踐中都具有較大的缺陷，從法理原則、法律原則等各方面來看都存在一定程度的缺欠。所以，作為與我國(guó)現(xiàn)行社會(huì)生活條件相適應(yīng)的離婚法定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是以“婚姻關(guān)系破裂”為原則的。首先，前

19、文已經(jīng)介紹了現(xiàn)在世界上大多數(shù)國(guó)家主要都是采用的“婚姻關(guān)系破裂”為法定離婚標(biāo)準(zhǔn)的，我國(guó)規(guī)定了此項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)也充分與世界接軌。其次，這種法定離婚標(biāo)準(zhǔn)也符合了馬克思主義的一般原理和法理的一般常識(shí)，從根本上糾正了我國(guó)關(guān)于此項(xiàng)規(guī)定的不足之處。還有，這種規(guī)定也會(huì)增強(qiáng)我國(guó)婚姻法在實(shí)踐中的可操作性。更有利于解決社會(huì)問題與完善社會(huì)生活。鑒于此,建議用“婚姻關(guān)系破裂”代替“感情確已破裂”作為確定離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)。?? </p><p>&l