論當(dāng)代中國(guó)語(yǔ)境下的柔性司法.pdf

1、柔性司法作為一種中國(guó)特色的司法政策，是司法實(shí)務(wù)部門(mén)在應(yīng)對(duì)我國(guó)轉(zhuǎn)型時(shí)期的尖銳的社會(huì)矛盾所提出來(lái)的。但是司法實(shí)務(wù)界和理論界對(duì)柔性司法的理解卻是因人而異，而且各級(jí)人民法院在實(shí)踐操作中也存在許多不規(guī)范的地方。本文通過(guò)梳理柔性司法的理論脈絡(luò)，了解柔性司法的理論背景；通過(guò)分析柔性司法的要義，把握柔性司法的內(nèi)涵及表現(xiàn)形式；通過(guò)對(duì)柔性司法的制度構(gòu)建，實(shí)現(xiàn)柔性司法的規(guī)范化運(yùn)作；通過(guò)對(duì)柔性司法的反思，預(yù)防柔性司法可能導(dǎo)致的不良效果。
　　文章正文分四

2、大部分
　　第一部分為司法柔性化的理論脈絡(luò)。首先對(duì)柔性司法的概念作一個(gè)簡(jiǎn)單的界定，筆者認(rèn)為柔性司法是人民法官在依法行使司法權(quán)的時(shí)候，對(duì)法官在政治責(zé)任、行為規(guī)范、職業(yè)道德、群眾感情等層面考量的工作方法、工作作風(fēng)、工作態(tài)度等。其次分析了柔性司法提出的現(xiàn)實(shí)背景，柔性司法是以黨中央提出“社會(huì)主義法治”理念以及“和諧社會(huì)”理念作為其現(xiàn)實(shí)背景。其實(shí)作為柔性司法內(nèi)核的“法治”與“和諧”理念的提出追根溯源又可以在傳統(tǒng)中國(guó)文化中其理論根源。最后，通

3、過(guò)對(duì)柔性司法與司法能動(dòng)主義、司法克制主義的比較我們能夠發(fā)現(xiàn)西方法律文化中同樣蘊(yùn)藏著關(guān)于柔性司法的理論精髓。
　　第二部分為中國(guó)語(yǔ)境下柔性司法的要義。本文中柔性司法的要義是指柔性司法具有的內(nèi)在重要含義，是柔性司法內(nèi)在本質(zhì)的具體體現(xiàn)。首先指出柔性司法是司法能動(dòng)性與司法克制性的統(tǒng)一，因?yàn)槿嵝运痉刃枰m度的司法能動(dòng)性，也需要適度的司法克制性，只有實(shí)現(xiàn)兩者的均衡統(tǒng)一才能真正實(shí)現(xiàn)柔性司法。其次指出柔性司法是法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一，法律效果

4、與社會(huì)效果是法律的社會(huì)調(diào)節(jié)功能的兩個(gè)重要方面，不能偏重任何一個(gè)方面。再次指出柔性司法是單一性與多樣性的有機(jī)結(jié)合，既要強(qiáng)調(diào)司法裁判是法院工作的中心，同時(shí)也要發(fā)揮調(diào)解、和解等其他手段解決社會(huì)矛盾的作用，最終達(dá)到取長(zhǎng)補(bǔ)短，實(shí)現(xiàn)多種調(diào)整手段的有機(jī)結(jié)合。
　　第三部分為柔性司法在當(dāng)代中國(guó)的實(shí)現(xiàn)路徑，認(rèn)為賦予法官合理的自由裁量權(quán)是柔性司法實(shí)現(xiàn)的前提，如果法官?zèng)]有任何的自由裁量權(quán)，法律的適用也就失去了柔性操作的可能性。而追求裁判的可接受性是實(shí)現(xiàn)

5、柔性司法的方向標(biāo)，所謂裁判的可接受性是指法院做出的司法裁判所具有的能夠?yàn)樗痉ú门惺鼙娝J(rèn)可和接受的屬性?，F(xiàn)代公權(quán)力運(yùn)作，都有可接受性要求。而實(shí)現(xiàn)司法柔性化的主要手段是完善調(diào)解制度。調(diào)解就是將倫理的內(nèi)容融于解糾機(jī)制中，用溫和的手段去處理矛盾沖突，使對(duì)立的雙方在相互理解與寬容中自愿妥協(xié)達(dá)成一致。調(diào)解本身所具有的這種特性，成為實(shí)現(xiàn)柔性司法必然依賴的主要手段。
　　第四部分為柔性司法的均衡之道。針對(duì)司法柔性化過(guò)程中可能出現(xiàn)的實(shí)踐問(wèn)題，著重

6、從法官自由裁量權(quán)的合理控制；正確處理法律與民俗、道德及民意的關(guān)系；調(diào)解制度的邊際考量三個(gè)方面對(duì)柔性司法進(jìn)行一個(gè)制度反思，以期將柔性司法提升到一個(gè)更為科學(xué)和完整的理論高度。法官的自由裁量權(quán)并不是一種漫無(wú)邊際的權(quán)力，也并非在任何情形下均無(wú)條件的發(fā)生，而只是一種相對(duì)自由權(quán)。司法裁判的可接受性，其本質(zhì)體現(xiàn)為司法在多大程度上接受民意或者道德參與，如果一味追求司法裁判的可接受性，法律將可能成為道德民意的附庸，結(jié)果可能最終損害到司法的權(quán)威。在解決社會(huì)