《侵權(quán)責任法》第36條評析.pdf

1、當今，隨著網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)中各種利益不斷沖突，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為也不斷“推陳出新”。與傳統(tǒng)侵權(quán)行為相比，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為具有特殊性，這給傳統(tǒng)的法律帶來了新問題。如何更好地規(guī)制網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為，為網(wǎng)絡(luò)上的各種利益沖突找到一個平衡點，成為全球范圍內(nèi)一個新興的法律課題?！肚謾?quán)責任法》第36條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)以一種特殊的侵權(quán)形態(tài)首次出現(xiàn)在我國基本法律中，這在我國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)立法史上具有里程碑意義。但是，該條款僅僅是一個原則性的規(guī)定。如何正確地理解

2、和解釋網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責任的基本規(guī)則，明確各規(guī)則的具體內(nèi)容及操作方法，是《侵權(quán)責任法》第36條在司法實踐中更好地發(fā)揮作用的關(guān)鍵，也是該條出臺后立法界關(guān)注的焦點。因此，對第36條的研究具有重要的理論和實踐意義。本文以《侵權(quán)責任法》第36條為中心，在借鑒國內(nèi)外立法和已有理論研究的基礎(chǔ)上，綜合運用多種方法對第36條進行研究和探討，以期在網(wǎng)絡(luò)主體權(quán)益保護方面做出一點貢獻。
　　本文由五部分組成:
　　第一部分主要是從網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的特殊性及我國網(wǎng)

3、絡(luò)侵權(quán)立法存在缺陷兩個方面簡單介紹了第36條出臺的立法背景，并對該條的主要內(nèi)容從整體上進行了梳理。第二部分研究分析了第36條下網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責任的構(gòu)成。主要從責任主體、歸責原則、構(gòu)成要件三個方面對該問題進行闡釋。該條的責任主體即網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)該包括網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者和網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者。歸責原則采用的是過錯責任原則并對其合理性進行分析。構(gòu)成要件采用“四要件說”。針對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責任的特殊性，把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責任分為直接

4、侵權(quán)責任和間接侵權(quán)責任，并對其構(gòu)成要件進行了對比分析。
　　第三部分主要是對第36條規(guī)定的“避風港規(guī)則”進行了研究分析。對“避風港規(guī)則”下的通知主要從形式、內(nèi)容、效力三個方面進行分析。同時配置了反通知規(guī)則以平衡網(wǎng)絡(luò)主體之間的利益。除此之外，本章還從“避風港規(guī)則”的演進歷史以及該規(guī)則在財產(chǎn)性權(quán)利領(lǐng)域和人格權(quán)領(lǐng)域適用中的本質(zhì)差異這兩個方面，具體分析了該規(guī)則在適用人格權(quán)保護中存在的困境，并提出了自己的一點完善建議。
　　第四部分主

5、要對第36條中“知道”的含義進行了界定?！爸馈卑ā懊髦焙汀皯?yīng)知”。對“應(yīng)知”的判斷借鑒“紅旗標準”，同時列舉了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者適用“紅旗標準”限制其免責的具體情形。
　　第五部分分析研究了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的連帶責任。主要從合理性、性質(zhì)、責任分擔三個方面進行研究。從連帶責任和不真正連帶責任的區(qū)別入手，通過對該條規(guī)定的連帶責任的產(chǎn)生原因及責任人之間能否追償這兩方面的分析，把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的連帶責任定性為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)用戶與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因